Банковская гарантия 3

–PAGE_BREAK–II. 
Принципы гарантирования
На банковские гарантии в общем случае распространяются следующие принципы, относящиеся вообще к обязательствам оплаты.

Принцип легитимации. Кредиторы прибегают к банковской гарантии потому, что при заключении сделок и подписании конт­рактов зачастую не располагают достаточными и достоверными данными об экономическом и финансовом положении своих контрагентов и, следовательно, не уверены в будущем надлежа­щем исполнении последними обязательств, которые они собира­ются брать на себя по контракту. Банковская гарантия в этом слу­чае снимает сомнения кредитора, являясь свидетельством того, что принципал способен выполнить такие обязательства. Пред­полагается, что банк серьезно отнесется к делу и тщательно про­верит репутацию и финансовое состояние своего клиента.

Принцип мотивации. Принципалу угрожает потеря гаран­тийной суммы, если он не выполнит принятые на себя обязатель­ства по договору. Это является для него, при прочих равных усло­виях, мощным стимулом выполнить записанное в договоре обязательство самостоятельно, даже если его интерес к конкретной сделке ослабевает.

Принцип компенсации. Если принципал все жене выполня­ет свои обязательства, то кредитор (бенефициар) вправе рассчи­тывать на гарантийную сумму, чем сможет полностью или час­тично компенсировать финансовые последствия нарушения до­говора контрагентом.

Банковские гарантии достаточно популярны. Помимо уже сказанного это объясняется также их высокой надежностью и быстротой реализации. С точки зрения банков выдача гарантий выгодна тем, что, во-первых, за оказание данной услуги они вправе взимать комиссионные (размер которых вполне сопоста­вим с размером процента за кредит), во-вторых, выдача гарантии не требует отвлечения средств из оборота, как это имеет место при выдаче кредита.
III.          
Особенности и виды банковской гарантии

Особенности банковской гарантии:

ØПредоставляется как в национальной, так и в иностранной валютах;

ØНе отвлекает из обращения денежные ресурсы;

ØИспользуется для обеспечения расчетов по заключенным договорам, преимущественно за товары, работы, услуги;

ØПри предоставлении банковской гарантии обязательным условием является ее обеспеченность.

Виды банковских гарантий:

С точки зрения присущих им свойств банковские гарантии бывают следующих видов

Срочная безотзывная— характеристика нормальной банковс­кой гарантии, означающая, что гарант не вправе в односторон­нем порядке, т.е. без согласия кредитора (бенефициара), отка­заться от принятых на себя обязательств. На практике встречают­ся и отзывные гарантии, но они обычно вызывают крайне нега­тивную реакцию бенефициара и вообще не соответствуют приро­де банковской гарантии.

Безусловная и условная:в первом случае гарант обязан запла­тить по первому требованию бенефициара, не выдвигая никаких условий, в том числе не требуя предъявления документов, подт­верждающих такое действие бенефициара (гарантия по требова­нию); во втором случае гарант также должен исполнить свое обя­зательство (т.е. гарантия остается безусловной в смысле права ее истребования), но на основании мотивированного требования, т.е. при наступлении определенных в договоре условий и предс­тавлении документов, подтверждающих выполнение бенефи­циаром собственных обязательств по сделке и/или какого-либо иного документа (например, постановления суда или арбитраж­ного суда).

Обеспеченная и необеспеченная:обеспеченная залогом иму­щества или каким-либо иным образом (например, акцептом); представляющая собой простое письменное обязательство банка.

Ограниченная и неограниченная по сумме:в первом случае га­рант отвечает только за какое-либо конкретное обязательство, выраженное в конкретной сумме; во втором случае гарант может отвечать за всю сумму обязательств принципала.

Простая и синдицированная:первую выставляет один банк по поручению своего клиента; во второй могут участвовать сразу несколько банков (обычно используется при крупных сделках, в том числе международных, при этом чем больше банков привле­кается к делу, тем дороже стоит услуга клиенту).

► Прямая гарантия и контргарантия: в первом случае обяза­тельство перед бенефициаром принимает на себя сам банк-га­рант; во втором в качестве гаранта выступает другой банк (в том числе и банк из другой страны), к которому первый банк обра­тился с просьбой дать свою гарантию в пользу бенефициара под его полную ответственность.

Банковские гарантии целесообразно классифицировать так­же сообразно их преобладающему предназначению на две кате­гории:

♦ используемые в качестве средства обеспечения выполнения обязательств;

♦ используемые в качестве средства обеспечения платежей.

В первую категорию могут быть включены следующие основ­ные виды банковских гарантий.

1.   
Гарантия исполнения(performance

bond
) — это инструмент обеспечения возврата покупателю гарантированной суммы в слу­чае, когда поставщик нарушает свои обязательства по отноше­нию к покупателю (не осуществляет поставку). То есть задача, ре­шаемая в данном случае посредством гарантии, — это страхова­ние покупателя от неблагоприятных последствий действий (без­действия) недобросовестного партнера-поставщика.

Особенности гарантии исполнения.

• Если дата окончания действия гарантии не может быть ука­зана однозначно, то в основном договоре (купли/продажи, под­ряда или др.) следует точно оговорить, до какого времени действует гарантия,

• Если до истечения срока гарантии работа выполнена не пол­ностью, то принципал может продлить этот срок. Если же ему в этом будет отказано, то бенефициар может потребовать исполне­ния гарантии от банка-гаранта.

• Если имеются рекламации по качеству или задержка испол­нения либо поставщик по основательным причинам (банкрот­ство, ликвидация) не в состоянии выполнить договор полностью, то бенефициар вправе востребовать гарантию.

2.    
Авансовая гарантия(advance

payment

guarantee
) — это инстру­мент обеспечения авансовой оплаты поставки продукции (това­ров), выполнения работ, предоставления услуг. Задача, решаемая в данном случае с помощью гарантии, — страхование денежного требования продавца (экспортера) к покупателю (импортеру).

Основной целью выдачи гарантии на возврат аванса является обеспечение целевого использования выплаченного аванса в соответствии с условиями контракта, заключенного между сторонами.

Авансовый платеж производится для обеспечения поставщика средствами на приобретение необходимых материалов, транспортировку монтажного оборудования на стройплощадку, найм рабочей силы и организацию необходимых мероприятий для исполнения контракта. Согласно условиям гарантии на возврат аванса, данный аванс должен быть возвращен, если продавец или подрядчик не выполняет взятых на себя обязательств. Таким образом, наличие гарантии на возврат аванса помогает обеспечить выполнение обязательств по контракту.

Особенности авансовой гарантии.

• Действует, как правило, в качестве гарантии полной постав­ки продукции (оказания услуг).

• Может использоваться как гарантия частичного исполне­ния договора, если это предусмотрено в договоре. Например, ес­ли поставки предполагается осуществлять и оплачивать ежеме­сячно (скажем, путем банковского перевода по предъявлении счета-фактуры в течение 10 дней после ее получения), то стороны могут остановиться на гарантии, обеспечивающей обязатель­ность поставок в течение 1-3 мес. Гарантия будет действовать до полного выполнения договора и может быть введена в действие, если покупатель не оплатит одну месячную поставку.

• В случае договоренности о частичных поставках сумма га­рантии может постепенно уменьшаться по мере выполнения до­говора.

3.   
Гарантия предложения (конкурсная или тендерная гарантия)-инструмент обеспечения интересов лица, желающего поставить продукцию (выполнить работы), в том возможном случае, если после торгов заказчик в той или иной форме откажется от своего предложения. Решаемая при этом задача — страхование от ситу­аций, когда организация делает предложение, но затем в силу ут­раты интереса к сделке или по иной причине не принимает вы­полненный заказ.

Срок действия гарантии: до подписания договора или выстав­ления гарантии исполнения.

Во вторую категорию банковских гарантий (используемых в качестве инструмента обеспечения платежей) могут быть вклю­чены следующие их виды.

1.   
Гарантия коносамента(транспортная накладная — железно­дорожная, автомобильная, авиационная, морская) — средство страхования перевозчика грузов от убытков в случае, если он передает партию товара, но не получает за это коносаментов. Нали­чие банковской гарантии в его пользу в размере 100—120% от сто­имости товара может побудить перевозчика передать товар полу­чателю и без предъявления коносамента, так как гарантия защи­щает его в случае требования возмещения убытков.

2.   
Поручительство по векселю (аваль). Банк в качестве авалис­та обязуется своевременно оплатить вексель трассанту, трассату или индоссанту. Как правило, условием этого является то, чтобы вексель подлежал оплате в гарантирующем банке. Кроме того, принципал должен письменно уполномочить банк бесспорно за­носить в его дебет (долг) сумму векселя, причитающихся комис­сий и накладных расходов.

3.   
Гарантия обеспечения иска или наложения ареста на имуще­ство— возможность страхования дебитора (должника) от риска потери права распоряжаться своим имуществом в случае ареста этого имущества. При возникновении такой угрозы дебитор мо­жет выставить гарантию обеспечения иска и тем сохранить за со­бой право распоряжаться своим имуществом.

4.   
Таможенная гарантия. Применяется чаще всего в случаях, когда товары ввозятся в страну временно, но в течение установленного срока не вывозятся с таможенных складов.

Таможенная гарантия выдается в пользу таможенных органов в обеспечение уплаты принципалом таможенных платежей и возможных процентов за использованную отсрочку (рассрочку) их уплаты, штрафов и стоимости товаров и транспортных средств в случае нарушения таможенных правил, пеней за просрочку уплаты. Гарантами по таможенным платежам вправе выступать только банки и страховые компании, аккредитованные приказом Государственного таможенного комитета РФ от 29.12.2001 г. №1269 «Об утверждении реестра банков и иных организаций, которые могут выступать в качестве гаранта перед таможенными органами».

5.   
Гарантия обеспечения кредита
(Security for a credit line)
.

Как правило, такая гарантия выдается при наличии обеспечения со стороны заемщика либо третьей стороны. Получение банковской гарантии на возврат кредита может служить одним из видов обеспечения возвратности кредита.

6.   
Платежная гарантия— инструмент, обеспечивающий упла­ту покупной цены покупателем (импортером) продавцу (экспор­теру). Основой такой гарантии может быть заем или иное обяза­тельство.

7.   
Судебная гарантия— инструмент обеспечения уплаты из­держек судопроизводства (в пользу суда или сторон процесса).

8.   
Договорная гарантия— инструмент обеспечения платежей по договорам любого рода.
IV. 
Формы и содержание банковской гарантии

Из определения банковской гарантии, данного в ст. 368 ГК, следует, что обязательства гаранта должны быть оформлены письменно. В отличие от норм, регулирующих отношения по поручительству, неустойке, залогу и указывающих, что несоблюдение письменной формы сделок о применении этих способов обеспечения влечет их недействительность, для банковской гарантии действующим законодательством такие последствия несоблюдения письменной формы прямо не предусмотрены. Сама сущность банковской гарантии состоит в том, что это есть письменно оформленное обязательство, в силу которого кредитор принципала – бенефициар приобретает право требовать получения денег (ст. 368 ГК). Поэтому банковская гарантия – это всегда документ, совершенный в письменной форме (включая электронную документацию, телеграммы, телексы, телефаксы). В связи с этим в ст. 3 Унифицированных правил МТП для банковских гарантий по первому требованию 1992 г. подчеркнуто, что тексты самих гарантий, как и другие документы, связанные с ней, должны быть ясными, точными и исключать спорные моменты.

Условия, составляющие содержание гарантии:

1. Наименование гаранта.

2. Наименование принципала.

3. Наименование бенефициара.

4. Ссылка на основной договор, в котором предусмотрена необходимость выдачи гарантии.

5. Максимальная денежная сумма, подлежащая выплате.

6. Срок, на который выдана гарантия, или иной юридический факт, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство.

7. Правила осуществления платежа.

8. Положение, направленное на сокращение суммы гарантийных выплат.

Объем и детали перечисленных условий, входящих в содержание банковской гарантии, должны соответствовать требованиям, содержащимся в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче гарантии. Но во всех случаях в тексте банковской гарантии должны быть указаны наименование гаранта; сумма, на которую выдана гарантия; срок, на который она выдана.

Условия и порядок передачи бенефициаром права требования должны быть оговорены в самой банковской гарантии. Включение в банковскую гарантию условия о возможности передачи бенефициаром требования права третьему лицу должно быть оговорено в соглашении гаранта с принципалом. Если гарантия вопреки соглашению гаранта с принципалом выдается бенефициару с правом передачи требования из нее третьему лицу, то гарант теряет право регрессного требования к принципалу, а сама банковская гарантия приобретает абстрактный характер.

Объем обязательства гаранта по банковской гарантии определен ст. 377 ГК, согласно которой предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательства могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму.

В отличие от этого ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК). Иначе говоря, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед бенефициаром гарант несет ответственность на общих основаниях. Нарушения гаранта могут выражаться в различных формах – задержка выплаты всей или части суммы по гарантии, необоснованный отказ в выплате и т. п. Поскольку обязательства гаранта носят денежный характер, при просрочке в выплате суммы гарантийного обязательства на него может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК.
V.     
Условия предоставления банковской гарантии

Для получения банковской гарантии клиенту необходимо:

Ø                подать заявление с описанием основных условий требуемой гарантии;

Ø                предоставить копии договора, содержащего обеспечиваемое гарантией основное обязательство;

Ø                предоставить отчетность компании с приложением расшифровок отдельных балансовых счетов;

Ø                снабдить банк прочими документами, касающимися предоставляемого банку обеспечения.

Таким образом, при обращении в банк за гарантией клиент, прежде всего, должен заполнить заявление, в котором следует указать:

Ø                в какой срок должна быть предоставлена банковская гарантия;

Ø                в обеспечение, какого основного обязательства клиент просит выдать банковскую гарантию и наименование бенефициара;

Ø                предполагаемый срок действия гарантии;

Ø                источники, из которых компания может удовлетворить требование гаранта о возмещении в порядке регресса сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии.

В обеспечение по выдаваемым кредитам и оказываемым услугам кредитного характера Банк принимает ликвидное имущество, принадлежащее заемщику (либо третьим лицам) на праве собственности, в том числе:

Ø                недвижимость и оборудование;

Ø                сырье, полуфабрикаты, готовая продукция;

Ø                права требования по контрактам и договорам;

Ø                векселя надежных эмитентов, в том числе собственные векселя Банка;

Ø                корпоративные и государственные ценные бумаги;

Ø                депозиты, размещенные в Банке;

Ø                высоколиквидное имущество (в том числе — денежные средства), помещаемое в заклад в хранилище Банка.

В качестве дополнительных факторов, улучшающих условия получения кредитов, Банк принимает в рассмотрение:

Ø                стабильные обороты по расчетному счету;

Ø                стабильные объемы инкассации;

Ø                гарантии сторонних банков, в том числе авали векселей;

Ø                поручительства юридических и/или физических лиц.

Для рассмотрения вопроса о предоставлении услуги кредитного характера потенциальный заемщик предоставляет Банку следующий пакет документов:

1. Учетная карточка заемщика (бланк Банка)

2. Ходатайство на выдачу кредита, содержащее:

Ø                 объем и сроки кредитования;

Ø                 направление (цель) использования средств;

Ø                 предложения по форме кредитования (разовая ссуда, кредитная линия и т.д.)

Ø                 перечень прилагаемых документов

3. Юридические документы:

Ø                 копия учредительного договора;

Ø                 копия устава;

Ø                 копия свидетельства о государственной регистрации;

Ø                 карточка с образцами подписей (первый экземпляр);

Ø                 документы, подтверждающие полномочия должностных лиц организации-заемщика (выписка из протокола собрания акционеров (пайщиков) об избрании руководителя; копия приказа руководителя организации о полномочиях по заключению кредитных договоров, либо доверенность на лиц, имеющих право первой подписи на проведение этих операций; копия приказа о назначении главного бухгалтера);

Ø                 копии паспортных данных руководителя и главного бухгалтера.

4. Справки:

Ø                свидетельство о постановке на учет в органах ГНИ;

Ø                документы, подтверждающие регистрацию заемщика в качестве плательщика пенсионных и страховых взносов в территориальных фондах пенсионного обеспечения, обязательного медицинского страхования, социального страхования;

Ø                информационное письмо из ГНИ (после открытия ссудного счета).
5. Технико-экономическое обоснование кредитуемого мероприятия:

Ø                полное наименование проекта (сделки) и цель мероприятия;

Ø                расчет рентабельности проекта (сделки);

Ø                краткая характеристика существующего положения дел в области предлагаемого проекта (сделки);

Ø                предполагаемые исполнители и соисполнители;

Ø                договоры на поставку товарно-материальных ценностей (работ, услуг);

Ø                дополнительные проблемы, которые необходимо решить при выполнении кредитуемого мероприятия;

Ø                требуемые заемные средства и срок (график) их возврата;

Ø                график направления и использования заемных средств;

Ø                помесячный план доходов и расходов (с разбивкой по статьям) на период кредитования;

Ø                полная информация о том, за счет каких средств планируется погашение кредита и процентов за его использование.

6. Документы, характеризующие инфраструктуру деятельности:

Ø                правоустанавливающие документы (договоры аренды, либо свидетельства о собственности) на использование складских, торговых и офисных помещений;

Ø                копии лицензий на отдельные виды деятельности;

Ø                копии необходимых лицензий и квот на осуществление экспорта.

7. Документы, характеризующие обеспечение по кредиту:

Ø                перечень предлагаемого обеспечения;

Ø                документы, подтверждающие право собственности залогодателя на закладываемые товарно-материальные ценности;

Ø                независимая оценка закладываемого имущества;

Ø                договора ответственного хранения или страхования имущества;

Ø                документы, подтверждающие что имущество, предлагаемое в обеспечение по кредитуемому проекту, не является предметом залога у других кредиторов.

8. Документы, характеризующие финансовое состояние заемщика:

Ø                выписки со всех рублевых и валютных счетов заемщика, открытых в других банках, за последние 6 месяцев;

Ø                сведения о кредитах, полученных в других банках (или копии кредитных договоров), отражающие: сумму кредита, целевое назначение, срок погашения, форму обеспечения, банковские выписки по ссудным счетам;

Ø                баланс заемщика со всеми приложениями (заверенный ГНИ) на три последние отчетные даты и за два последних года, в том числе — расшифровка следующих балансовых статей по состоянию на последнюю отчетную дату:

1.                  основные средства

2.                  производственные запасы

3.                  готовая продукция

4.                  долгосрочные финансовые вложения (по срокам)

5.                  краткосрочные финансовые вложения (по срокам)

6.                  товары

7.                  дебиторская задолженность (по срокам)

8.                  кредиторская задолженность (по срокам)

9.                  незавершенное строительство

9. Акт последней аудиторской проверки
    продолжение
–PAGE_BREAK–