Содержание
Введение
Глава 1. Понятие и виды авторскогодоговора
1.1 Применение договорных конструкцийв авторском праве
1.2 Виды авторских договоров
Глава 2. Заключение и исполнениеавторского договора
2.1 Заключение и элементы авторскогодоговора
2.2 Исполнение авторского договора
2.3 Существенные условия авторскихдоговоров
Глава 3. Авторский договор иотвественность
3.1 Основания, порядок и последствияпрекращения договора
3.2 Вопросы риска и ответственностипо авторскому договору
Заключение
Библиографический список
Приложения
Введение
Актуальность темы дипломногоисследования. В современном хозяйственном обороте всебольшее значение приобретают вопросы правового регулирования отношений,связанных с интеллектуальной собственностью. Обращение результатовинтеллектуальной деятельности и прав на них обладают своими особенностями.Использование прав и их защита на объекты интеллектуальной собственностистроится по системе частного права, т.е. производится правообладателем по егоусмотрению. Непосредственная защита этих прав осуществляется в судах. Этоозначает, что правообладатель сам принимает решение об использовании своихправ, а передача прав другим лицам осуществляется на основе договоров,заключаемых на условиях юридического равенства правообладателя и пользователя.
В настоящее время, когда в России рассматриваютсявопросы охраны и защиты интеллектуальной собственности, законодатель отсылаетнас к отдельным источникам частного права. Например, используя ст. 138 ГК РФ обинтеллектуальной собственности и определяя состав общего имущества супругов,подлежащего разделу, суды при разрешении спора вынуждены опираться на п. 2 ст.34 Семейного кодекса (СК РФ), учитывая доходы от осуществления исключительныхправ на результаты интеллектуальной собственности.
Принятие в качествеФедерального закона и введение в действие части четвертой Гражданского кодексаРоссийской Федерации (ГК РФ) в основном завершает осуществляемую поэтапно,начиная с 1994 г., кодификацию нового гражданского законодательства России.
С принятием частичетвертой ГК РФ завершается и начатая в нашей стране еще в конце XIX в. работапо полной консолидации и систематизации в составе Гражданского кодекса всегогражданского законодательства, регулирующего отношения в той области, которуюпринято называть «сферой интеллектуальной собственности». Доведениюэтого дела до логического конца препятствовали разные события (войны,революции, распад государства), но его принципиальная важность и практическаяцелесообразность никогда не вызывали сомнения ни у государственной власти, ни всерьезной отечественной цивилистике.
Степень научной разработанности. Наиболее обстоятельные научные работыданной проблеме посвятили Алехина Л.А., Антимонов Б.С., Бару М.Н., ВаксбергА.И., Воронкова М.А., Гаврилов Э.П., Гордон М.В., Дозорцев В.А. Егорова Н.Е.,Еременко В.И., Иванюк О.А., Камышев В.Г., Карпычев М.В., Кириллова М.Я., КлыкН.А., Корчагина Н.П., Маковский А.Л., Мерзликина Р.А., Перелыгин К.Г., ПотапенкоВ.С., Савельева И.В., Силонов И.О., Трахтенгерц Л.А., Федоскина Н.И., ФилинаА.В., Чернышева С.А., Чибинев В.М., Юрченко А.К., Яковлев В.Ф. и многие другие.
Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в сферезаключения изменения, расторжения и исполнения авторского договора.
Предметом исследования являются, нормы гражданского законодательства в частирегулирования авторского договора, а также федеральные законы и периодическаяпечать в части относящейся к объекту исследования.
Целью данной работы является исследованиеавторского договора российскому законодательству.
В ходе исследования вработе решаются следующие задачи:
· рассмотретьисторическое развитие авторского договора;
· классификацироватьавторские договора;
· определитьэлементы авторского договора;
· рассмотретьсодержание авторского договора;
· определитьоснования, порядок и последствия прекращения договора;
· расссмотретьотвественногсть автора и пользователя;
· сделать выводы посовершенствованию действующего законодательства.
Методы исследования. Проведенное исследование опираетсяна диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности,отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов ирекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексногоприменения следующих методов социально-правового исследования:историко-правового и логико-юридического.
По структуре работа состоит из введения, трех главвключающих в себя семь параграфов, заключения, библиографического списка иприложения.
/>Глава 1. Понятие и виды авторского договора
1.1Применение договорных конструкций в авторском праве
В сфереавторских отношений используются различные договорные конструкции, поскольку вразных ситуациях значительно отличаются задачи и возможности их участников, несовпадают применяемые нормы и, наконец, различен возникающий эффект. Так, ранееуказывалось, что договорными являются отношения авторов (иных правообладателей)с организациями, осуществляющими коллективное управление авторскими и смежнымиправами. В случае создания произведения соавторами также встает вопрос онеобходимости заключения соглашения. Аналогично (т.е. надиспозитивно-договорной основе) строятся и отношения создателя служебногопроизведения и работодателя по ряду вопросов.
Но,конечно же, центральными для обсуждаемых проблем и договорного регулированияявляются отношения, возникающие между авторами и теми, кто намеренвоспользоваться произведением. Отношения по использованию произведения автором,например, если автор желает сам издать произведение и к типографскойорганизации обращается, лишь за соответствующими услугами, определяются нормамисоответствующего договорного института ГК РФ (по общему правилу — это договорподряда).
Договорыо предоставлении кому-либо правовой возможности использовать авторскоепроизведение традиционно именовались авторскими. Наименование обоснованносчиталось условным, так как, например, на стороне автора могли оказаться наследники,которые, разумеется, авторами не являются. Однако подобное наименованиеоправдано логикой генезиса всяких прав в рассматриваемой сфере, поскольку безавтора ни у кого полномочий не возникает и в принципе наименование авторскимиможно было бы сохранить и сегодня за всеми теми соглашениями о передаче прав,которые изначально появляются именно у автора. Однако этому мешало и мешаетналичие на стороне правообладателя лиц с различным статусом, в том числе и неавторов, а также сопряженные обстоятельства (например, состав конкретных прав иобязанностей), что приводит к отсутствию однородности различных авторскихдоговоров.
То жесамое касается и нормативно-правового регулирование рассматриваемых отношений всвязи с введением в действие четвертой части ГК РФ. В соответствии со ст.1233-1235, 1285-1287 ГК РФраспорядиться принадлежащими емуисключительным правами автор, а также иной правообладатель могут путемзаключения или договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора.Такое положение надо скорректировать с общецивилистической доктриной, котораявсегда исходила того, что субъекты гражданских правоотношений могут заключитькак поименованные, так и непоименованные договоры. Названное положениезакреплено и в ст. 421 ГК РФ, поэтому с учет: п. 1 ст. 1233 ГК РФ не тольконазванные договоры обеспечивая распоряжение исключительным правом.
Ксожалению, в тексте четвертой части ГК РФ вообще отсутствует хотя бы намек нато, что если автор не передавал всех прав на использование, то никто и никогдаих получить не может.Между тем дело обстоит именно так.
Обадоговора применяются в отношении одних и тех же объектов (произведений науки,культуры, искусства), но они отличаются по объему получаемых прав ипоследствиям такого приобретет и тот и другой договор предназначены дляраспоряжения исключительным правом (соответствующую главу), но если впервомслучае (договор об отчуждении) предполагается не: данным именно единоеисключительное право, т.е. вся масса всевозможных полномочий целиком иполностью, то по лицензионному договору перехода исключительных прав неследует. Получатель по общему правилу приобретает лишь отдельные частные возможностипо использованию соответствующего объекта интеллектуальной собственности(средства индивидуализации) и в пределах, которые установлены даннымлицензионным договором. В абз. втором п. I ст. 1233 ГК РФ указывается, что заключение лицензионногодоговора «не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату», что,видимо, должно подчеркнуть общую идею четвертой части ГК РФ о необходимостирассматривать исключительное право как некую единую и цельную вели ну, котораяне уменьшается в случае заключения лицензионное соглашений. Надо заметить, чтоаналогично упоминаемой идее разработчиков проекта четвертой части ГК РФрешается и всё о том, уменьшается или не уменьшается право собственности навещь в случае передачи отдельных правомочий арендатору, зрительномууправляющему и т.п.
Всоответствии со ст. 1241 ГК РФ переход исключительного права возможен к другимлицам и без договора в силу прямого указания закона (например, в силууниверсального правопреемства и при обращении взыскания на имуществаправообладателя). Но данное правило вовсе не касается случаев, когда прочиелица получают отдельные полномочия на использование произведения (такназываемое свободное использование произведения) и не затрагивает ситуаций,когда договор не заключается, но должен бы быть заключен. Ведь сфера правовогорегулирования использования авторских произведений всегда шире сферы фактическогоприменения соответствующих договоров. Так, применение договора об отчужденииисключительного права или лицензионного требуется также в случаях, когдаучебные заведения публикуют работы преподавателей или студентов, предлагают ихк продаже (например, в сети Интернет). Дипломные работы студентов есть объектавторского права[1], а сами студенты неявляются субъектами трудовых отношений и правила о служебных произведениях наних не распространяются. Поэтому или надо получить согласие на безвозмездноеиспользование или же заключать договор и платить.
Правоваяприрода договоров о распоряжении исключительным правом. Названный аспект имеет своюдостаточно давнюю историю. В частности, традиционно дискуссия велась вокругтого, передаются ли автором права или же он только разрешает другому временновоспользоваться ими[2]. Одни правоведы указываютна принципиальную не отчуждаемость авторских прав, невозможность перенести ихна другое лицо[3]. Отсюда можно сделатьвывод, что автор вправе лить разрешить кому-либо воспользоваться полученнымиинтеллектуальными результатами («концепция разрешения»). Существует мнение, чтоможно говорить только об уступке полномочий автора и о переходе прав от авторак новому лицу («концепция уступки»).
Есть идругие подходы, имеющие или компромиссный характер[4],или же избегающие прямого ответа[5].
Мыполагаем, что противопоставление двух указанных подходов несколько преувеличенои политизировано, в частности в связи с принижением роли автора в советский период,ограничением оборота прав. Передавая права, автор, конечно же, темсамыми разрешает использовать созданный результат, а факт разрешения содержательноозначает наделение пользователя определенным объемом субъективных прав.
Реализованнаяв тексте Закона об авторском праве концепции правонаделения была, думается,почти оптимальной. По существу речь шла о тезисе следующего толка: у всякоголица, помимо автора, есть столько прав по использованию произведения, сколькодал ему автор. Подчеркнем — именно и только автор.
Вчетвертой части ГК РФ избран иной подход, поскольку изначально проводитсяделение всех прав на личные авторские исключительные имущественные.Неоправданно жестко по сравнению с Законом об авторском праве разделены договороб отчуждении исключительного права и лицензионный договор.
В целомже четвертая часть ГК РФ более определенно провести границу между личныминеимущественными авторскими правомочиями, которые не могут передаваться или вкаком-то ином порядке доставаться другим, и исключительными правами, которые всилу их направленности и с не меньшими логическими основаниями могли быименоваться «пользовательскими правами» (если не учитывать, что в составеисключительного права законодатель называет и право распоряжения им). Всеполномочия в этой группе прав потенциально способны к динамике, переходу,передаче, смене субъекта-правообладателя. Обладание ими дает лишь возможностьиметь какой-либо положительный эффект, не требует присутствия автора и несвязывает с его личностью; достаточно лишь, чтобы автор не препятствовал, незапрещал пользоваться. И даже наоборот, сама способность предоставления такихвозможностей стимулирует автора (он получает эквивалентное вознаграждение),новый же правообладатель расширяет свои коммерческие ресурсы или получает иноеудовлетворение.
Тезис –«все от автора» не получил достаточного нормативного закрепления в текстечетвертой части ГК РФ, но, возможно, он будет восполнен соответствующейпрактикой. Г. обратился в суд к ЗАО «Общественное российское телевидение» овзыскании денежной компенсации за нарушение авторских прав. Как былоустановлено, в передаче, посвященной творчеству Б., прозвучали песни безуказания имени Г. как автора текстов. Все судебные инстанции отказали вудовлетворении иска, ссылаясь на то, что между РАО (как представителем Г.) иответчиком имеется лицензионное соглашение, не предусматривающее конкретногоспособа реализации прав. Кроме того, по мнению судов, все имущественныепретензии Г. следует адресовать РАО. Судебная коллегия по гражданским деламВерховного Суда РФ не согласилась с таким решением и указала, что отсутствиеуказаний в лицензионном соглашении о конкретном способе реализации права на имяне означает, что РАО может распоряжаться личными неимущественными правами, «дляполучения разрешения на анонимное использование произведений телекомпаниядолжна была обратиться к автору», претензии же по поводу нарушения следуетобращать непосредственно к нарушителю (т.е. к телекомпании)[6].
Посколькуправонаделение какими-либо правомочиями решающим образом в нашей ситуациизависит от автора, которому изначально и принадлежит исключительное право, тоследует выяснить — как именно это происходит?
Включениев оборот авторских прав, предоставляющих возможность пользоваться объектамиинтеллектуальной собственности, лишь частное проявление общемировой тенденциикоммерциализации огромной массы отношений. Если на первом этапе развитияавторского законодательства практически никакие права не могли передаваться (вовсяком случае, не мыслилось, что они переходят к другим лицам), то позднее, сосознанием коммерческого значения соответствующих объектов и тем самым сприобретением ими свойств товара, стало возможным говорить не о простомразрешении автора воспользоваться его правами, а о переходе и самих прав.
Закон обавторском праве требует непременно указывать о возможности последующего оборотаправ, предусматривая такую возможность в тексте соглашения. С введением вдействие четвертой части ГК РФ необходимость в возможности оборота имеетсятолько в случае, если не предусмотрено право на выдачу сублицензий
Тот же эволюционныйпуть проделало и правовое регулирование отношений при уступке права требования:если в римском праве обладание обязательственным правом рассматривалось какналичие строго личной связи кредитора с должником, не допускающей заменукредитора, то в настоящее время права требования стали обычным объектом оборота[7].
Отсюдаследует сделать вывод, что имущественные авторские правомочия, предоставляемыепо соответствующим договорам иному лицу, правильно было бы определить как праваимение передаваемые. Не случайно в п. 2 ст. 1233 ГК РФ предусмотрено, что кдоговорам о распоряжении исключительным правом, в том числе к договорам оботчуждении исключительного права и договорам лицензионным применяются общиеположения об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ) и о договоре (ст. 420-453 ГКРФ), поскольку иное не установлено разделом VII ГК и не вытекает из содержания или характераисключительного права.
В любомслучае применять общие нормы следует осторожно Отношения, возникающие издоговоров о предоставлении прав на использование авторских произведений, лишьотчасти имеют характер обязательств[8]. Одни общие нормы,например, о заключении />и прекращении, о свободе договора(ст. 421 ГК РФ), о значении и действии оферты и акцепта, толковании договора(ст. 431 ГК РФ), о договорах присоединения (ст. 428 ГК РФ) и т.д. можноприменять практически безоговорочно. Другие (например, п. 3 ст. 424 ГК РФ) –только в случае совпадения смысла существа соглашения с гипотезой и диспозициейнормы. Полагаем, нет оснований для использования правил ст. 426 ГК РФ (опубличном договоре), поскольку авторский договор имеет иную природу, не носиттипичного, массового характера; ни автор, ни потенциальный правообладатель неотносятся к субъектам, указанным в п. 1 данной статьи.
Еще однозамечание: в п. 2 ст. 1333 ГК РФ после слов «настоящего раздела» следовало быпоставить не «и», а «или», поскольку необходимость применять иные нормы, а необщие положения об обязательствах и договорах, может следовать как из правилраздела VII ГК РФ, так и из содержания(характера) исключительных прав.
Законодательпо существу признает как определенное сходство, так и принципиальное отличиеобязательств и правоотношений по договорам о распоряжении исключительным правом.Именовать их обязательственными и тем самым полностью распространить на нихправила об обороте прав требования не представляется возможным в силу различияправовой и фактической природы. Если, например, право требования денежногодолга связано только с соответствующим договором и не зависит от иныхюридических обстоятельств, то имущественные исключительные правомочия вавторском праве рождаются как результат личных неимущественных правомочий,предшествующих им, и никогда не теряют связи с ними. Так, в случае, если будетпризнано, что автор в действительности оказался плагиатором и создалпроизведение не в результате личного творческого труда, то аннулируются иисключительные права автора, хотя сам по себе соответствующий договор былбезупречен.
Правосубъектностьправообладателя, безусловно, способна влиять на возможность реализациипредоставленных автором прав (например, если унитарное государственноепредприятие ограничено в деятельности уставом), но она не имеет решающегозначения для их содержания. Данное обстоятельство позволяет утверждать, чтоисключительные права не формируются у правообладателя заново, а именнопередаются (хотя, конечно же, не в физическом смысле). Решающим обстоятельствомздесь является акт воли автора как первичного правообладателя.
Что жекасается разграничения договоров об отчуждении исключительного права идоговоров лицензионных, то предложения о дифференциации таких договороввыдвигались и ранее. Так. В.А. Дозорцев предлагал разграничивать соглашения онаделении авторскими правами, различая случаи передачи всех исключительных прав(в том числе права на последующее распоряжение, защиту и пр.), и случаи«предоставления» права использования[9].
Чтосоставляет предмет и объект договоров о предоставлении прав на использованиепроизведений? Вопрос о терминах является дискуссионным как в цивилистике вцелом, так и в авторском праве[10]. Переводя проблему впрагматическую плоскость, целесообразно поставить два вопроса: Что именнопередается (объект)и какие действия необходимо совершить подоговору (предмет)? В таком случае объектом следует признать сами имущественныеправомочия (исключительное право или отдельные полномочия по использованиюпроизведения), а предметом (т.е. совокупностью действий, требуемых ксовершению) признать действия, обеспечивающие их передачу, а такжепредоставление вознаграждения.
В любомслучае речь должна идти о предоставлении полномочий, а не самого произведения[11],которое как таковое обычно не способно к передаче. Передача, например, рукописине равна передаче воплощенного в ней произведения; такая передача без передачиправ на использование произведения требуемого эффекта не производит.Материальные носители, обеспечивающие существование произведения, не образуютни произведения в целом, ни его элемента (части), а отчуждение их не приводит кпереходу или предоставлению прав на результат интеллектуальной деятельности(ст. 1227 ГК РФ).
В случаепокупки соответствующих материальных объектов, воплощающих соответствующееавторское произведение, с точки зрения четвертой части ГК РФ следует говорить одвух договорах: о купле-продаже материального носителя и соответствующемдоговоре, наделяющем приобретателя или исключительным правом на произведениеили отдельными правами по использованию.
Упомянутаяконцепция весьма приближена к концепции перехода титула собственности на вещи,а отчасти и совпадает с нею; в таком действии сказывается, видимо,преимущественно общецивилистическая направленность усилий проектантов[12].Но в данном случае оно не всегда оправдано. Если, например, покупается,картина, то в силу ст. 1291 ГК РФ исключительное право по-прежнему находится уавтора (иное может быть предусмотрено договором); исключительное право,безусловно, переходит вместе с оригиналом к приобретателю только от лиц, неявляющихся авторами (п. 2 ст. 1291 ГК РФ). Таким образом, приобретательстановится собственником оригинала, но его возможности весьма сдержанны: онможет лишь демонстрировать картину, включать ее в каталоги и т.п. Естественно,он может ее, и продать, но все его попытки касаются только материальногоносителя. И все. Легко заметить, что с точки потребителя (покупателя) ситуациядовольно странная, и плохо, что не нашлось внятных решений для созданиякомфортных правовых развязок в столь банальных случаях. Теоретически допустимо,что первому приобретателю достанется и исключительное право, но кто, же впростой житейской ситуации будет думать над такими юридическими аспектами испециально фиксировать переход исключительного права.
Вместе стем понятно, что передача соответствующих прав чаще всего сопровождается ивручением определенного материального носителя произведения.
В любомслучае надо передать определенные вещи, выражающие произведение или достаточнуюинформацию о нем, поскольку новый пользователь должен определенным образомиспользовать произведение или передавать права на него другим лицам. Поэтомуобычно передача прав по рассматриваемым договорам, в том числе по договору оботчуждении исключительных прав, не может не сопровождаться описанием конкретныхдействий, обеспечивающих такую передачу, хотя четвертая часть ГК РФ иумалчивает о них. Вообще говоря, должно быть передано все, что позволяетполноценно использовать произведение[13].
Врассматриваемых договорах помимо определения объект (конкретных правомочий)через описание предмета (требуемых действий) обычно определяются обязанностиавтора (иного правообладателя) по передаче соответствующих вещей или информации(например, экземпляра текста). Но, конечно же, могут быть случаи, когда ничегоне требуется передать и в физическом смысле; так, если существо произведенияизвестно (скажем, текст опубликовался ранее или по иным причинам доступенприобретателю) автор (иной правообладатель) просто предоставляет права черезподписание соглашения.
Возможностьпередачи иных неимущественных прав, в том числе права на отзыв, фактическиисключена, поскольку за пределами того, что связано с использованиемпроизведения, ничто передаче не подлежит.
Например,если произведение уже было опубликовано, то ни правопреемнику, ни обладателю исключительногоправа (если он не автор) не может перейти право на отзыв: это нелогично.Полагаем, такой же вывод необходимо сделать и в отношении неопубликованногопроизведения, поскольку право на отзыв находится только у автора и обеспечиваетзащиту интересов именно автора. Конечно же, и обладатель исключительного праваможет добиваться расторжения договора или пытаться договориться осаннулировании договора, обеспечивающего обнародование, но подобные возможностилежат в плоскости обычного гражданско-правового регулирования.
Еслипроизведение переведено, то для издания его в переведенном виде требуетсяпередать также исключительные права на перевод. Организация «Ф» обратилась варбитражный суд с иском к ряду издательств о взыскании компенсации за нарушенииавторских прав. При рассмотрении дела в кассационной инстанции былоустановлено, что ответчики осуществили тираж и распространение книги Л. Виилма«Душевный свет» в переводе на русский язык. Ответчики представили авторскийдоговор с автором о воспроизведении и распространении произведения. Возражаяпротив их действий, истец указал, что данный договор не предусматриваетвоспроизведения, и распространения произведения в русском переводе переводчикомЛ. Между тем переводчик Л. является автором самостоятельного произведения —перевода указанной книги. Исключительные права на перевод Л. предоставилаименно истцу. Исковые требования удовлетворены[14].
Различияуказанных видов договоров требуют и раздельного их анализа.1.2Виды авторских договоров
Краткоеопределение договора об отчуждении исключительного права содержится в ст. 1234и 1285 ГК РФ: по данному договору автор или иной правообладатель передает илиобязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение вполном объеме.
Заложеннаяв четвертой части ГК РФ конструкция исключительных прав ориентирована на то,чтобы в результате передачи исключительного права считать правообладателяимеющим принципиально неограниченные возможности по использованию ираспоряжению таким правом. Исключительное право обладает большим эффектом, каки ряд других прав абсолютного характера, например, право собственности. Сходнорешается и вопрос об объеме правомочий, составляющих исключительное право: еслиотсутствуют законодательные ограничения, права обладателя исключительного правапредполагаются максимально широкими и включают в себя право на использованиесоответствующим объектом, которое может быть прямо, и не предусмотрено взаконе.
Такойдоговор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации вслучаях, определенных п. 2 ст. 1232 ГК РФ, который включает в себя обязанностьрегистрации и самого объекта интеллектуальной деятельности или средстваиндивидуализации и потому не касается авторских произведений.
Ранее (всоветский период) действовали типовые договоры, обладавшие императивным характером[15],т.е. они же служили и нормативным правовым актом для регулированиясоответствующих отношений (ст. 506 ГК РСФСР 1964 г.).
С учетомположений ГК РФ договор об отчуждении исключительных прав может бытьквалифицирован и как консенсуальный и как реальный — исходя из того,связывается ли его заключение с фактом передачи исключительного права или жеисполнения данной обязанности произойдет позднее. Исключительное правонематериально и не способно передаваться в порядке tradio (ст. 223, 224 ГК РФ), поэтому вопрос о моментепередачи должно определятьсяпреимущественно соглашением сторон. Консенсуальным он должен признаваться вслучае, если ничего не требуется совершить помимо предоставленияисключительного права. Признаком реального договора явится условие о том, чтодоговор вступает в силу с момента совершения определенного действия, напримерпередачи материального носителя произведения.
Пообщему правилу данный договор является возмездным, поскольку п. 3 ст. 1234 ГКРФ гласит, что приобретатель обязан уплатить правообладателю предусмотренноедоговором вознаграждение; однако норма диспозитивная, допускающая иное решениевопроса о вознаграждении. При отсутствии в возмездном догов: ре об отчужденииисключительного права условия о размере вознаграждения или порядке егоопределения договор считается незаключенным. Правила определения цены,предусмотренные в ст. 424 ГК РФ, не применяются.
Принципиальноеразличие договора об отчуждении исключительного права и договора лицензионногоизложено в абз. второй п. 1 ст. 1233 ГК РФ: заключение лицензионного договоране влечет за собой переход исключительного права, предполагается новыйправообладатель получает лишь отдельные, строго определенные возможности, аобладатель исключительного права по-прежнему сохраняет его за собой.
Договор,в котором прямо не указано, что исключительное право на результатинтеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается вполном объеме, считает лицензионным договором. Исключение составляет договор вотношении права использования результата интеллектуальной деятельности,специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект, чтолегко объясняется необходимое аккумулирования достаточных полномочий у одноголица, например, при проведении театрально-зрелищного представления.
Приведенноеположение четвертой части ГК РФ (ст. 1240) звало критические замечания, мотивированныетем, что автома/>тизм передачи исключительного праваущемляет права авторов отдельных объектов. Однако здесь нет принудительности иавтор может вообще не предоставлять никаких прав ни по какому-либо договору.Наконец, радикальность рассматриваемой нормы, отчасти, нейтрализуется указаниемзакона о том, что всякие условия договора об отчуждении исключительного права(равно как и лицензионного договора) не должны ограничивать право гражданинасоздавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или вопределенной области интеллектуальной деятельности либо отчуждатьисключительное право на такие результаты другим лицам (п. 4 ст. 1233). Отсюдаследует, что, например, условия таких договоров, запрещающие автору создаватьновые произведения по данному сюжету (историческому эпизоду и т.п.),перерабатывать произведение, уступать права на вновь созданные произведениядругим издателям являются ничтожными.
Еслиисключительное право принадлежит нескольким лицам, то согласие на передачудолжно быть получено от всех под страхом признания договора недействительным.Три участника группы «Кино» передали культурно — досуговому центру «П»исключительные права исполнителей на использование результатов творчестваданной группы. «П» обратился в суд иском к ЗАО «М», в связи с тем что ответчикбез разрешения произвел и реализовал экземпляры фонограммы с исполнениемпроизведений указанной группы. Однако выяснилось, что четвертый участник группы— В. Цой — своих прав исполнителя никому не передавал, не передавали их инаследники В. Цоя. При указанных обстоятельствах кассационная инстанция сделалавывод, что истец не получил исключительных прав и не может требовать их защиты[16].
Определениелицензионного договора содержится в п. 1 ст. 1235, п. 1 ст. 1286 ГК РФ: поданному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставитьдругой стороне (лицензиату) право использования произведения в установленныхдоговором пределах. Указание на возможность предоставления прав лишь впоследующем («либо обязуется предоставить») допускает конструкцию данногодоговора как реального. Составление такой гибкой формулировки по определениюмомента, когда именно предоставляются права по использованию произведения,может объясняться также намерением законодателя допустить отнесение к такимдоговорам и смешанные договоры, по которым до передачи прав следует вначалесоздать объект.
Применительнок тому, что именно передается в рассматриваемых договорах, следует поставитьвопрос: можно ли заключать договоры о предоставлении прав, которые еще невозникли? Заметим, что в соответствии с п. 2 ст. 454 ГК РФ допускаетсязаключать договоры купли-продажи товаров, которые лишь будут созданы вдальнейшем и отсутствуют на момент заключения договора (почти всякая поставкапостроена на такой модели взаимоотношений). И если нельзя передать то, что несуществует, то можно договориться о передаче данного объекта в будущем.
Инойподход закреплен в п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве, где указано:«предметом авторского договора не могут быть права на использованиепроизведений, которые автор может создать в будущем». Нет ли здесь противоречиявозможности заключать договор, который предусматривает создание и последующееиспользование произведения, которого пока нет? Возможно, редакция данногопункта не лучшая[17], но имеется в виду, чтонельзя использовать произведение теми способами и в тех формах, которыенеизвестны на момент заключения договора. Например, уже после подписаниясоглашения стал известен способ записи в формате DVD, хотя договор предусматривал традиционную запись наобычные кассеты. Имеет ли право пользователь записать на DVD? Нет.
Вчетвертой части ГК РФ аналогичного положения нет. Но по смыслу, в частности,ст. 1285 и п. 1 ст. 1286 ГК РФ, заключать соглашения о предоставлении правможно и тогда, когда нет, ни самого произведения, ни прав на него.
Приведеннаявыше норма Закона об авторском праве направлена также на исключение ситуаций,когда автор под влиянием сложившихся тяжелых обстоятельств оказывается,вынужден идти на подписание договора о передаче прав на свои будущиепроизведения. История литературы изобилует примерами закабаления творческихработников, которые порой за бесценок соглашаются продавать все создаваемоеими, в том числе и еще не созданное
Вчетвертой части ГК РФ аналогичного положения нет. Из содержания ст. 1285, п. 1ст. 1286 и п. 2 ст. 1288 следует, что нет препятствий для того, чтобыдоговариваться о том, чтобы было передано исключительное право или отдельныеправа на использование произведения, которое еще не создано (договор авторскогозаказа). Но и в таком случае передача может последовать только после появлениясамого произведения.
Несколькосмягчает ситуацию возможность защиты прав и интересов автора с помощью правил отак называемых кабальных сделках (ст. 179 ГК РФ, на практике данный составприменяется в сочетании с нормой ст. 168 ГК РФ).
Лицензионныйдоговор заключается в письменной форме, однако правовых последствий в видепризнания его по этой причине недействительным законодатель не установил.Договор о предоставлении права использования произведения в периодическомпечатном издании может быть заключен и в устной форме.
Применительнок программным продуктам лицензионные договоры о предоставлении правапользования допускается заключать путем заключения каждым пользователемдоговора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземплярепрограммных продуктов или на упаковке данного экземпляра.
Ксожалению, законодатель не указал на возможность применения других способовзаключения рассматриваемых договоров и не предусмотрел особенностей правовогорегулирования с учетом специфики прав и объектов. Однако понятно, что такиедоговоры могут заключаться и на торгах (косвенно это подтверждается, например,в п. 2 ст. 1284 ГК РФ). Обязанность заключить договор может возникнуть и поитогам проведенного публичного конкурса (глава 57 ГК РФ) и этот порядок нередковстречается на практике. Следовало бы попытаться оценить саму возможностьприменения порядка заключения договоров, соотнести особенности их существенныхусловий с технологией проведения конкурса, установить правовые последствияотступлений от установленных норм.
Далеконе всегда проводимые конкурсы, в том числе с элементами публичности, следуетквалифицировать по ст. 1057 ГК РФ. Заложенная в ней правовая конструкция посуществу рассматривает публичный конкурс в качестве разновидности публичногообещания награды (глава 56 ГК РФ). Непременным признаком такого конкурсасчитается объявленная выплата денежного вознаграждения или иной награды. Междутем конкурсы могут проводиться на разных условиях, в том числе и без объявлениянаграды. Ведь закон не требует всякий конкурс проводить только по правиламглавы 57 ГК РФ. Типичным примером является ситуация, когда организаторы обещаютлишь провести отбор заявок, предусмотрев, что с победителями они заключатавторский договор. Выплата по данному договору авторского вознаграждения неможет рассматриваться как награда в значении ст. 1057 ГК РФ. Полагаем, в такомслучае требование закона о непременном указании размера вознаграждения (п. 3ст. 1234 ГК РФ) — под страхом признания его незаключенным — следует адресоватьтолько договору, а не самому конкурсу.
Лицензионныйдоговор бывает возмездным и безвозмездным. В возмездном договоре — так же, каки в договоре об отчуждении исключительных прав — должен указываться размервознаграждения за использование или порядок исчисления такого вознаграждения.Вознаграждения названы непосредственно в п. 4 ст. 1286 ГК РФ: фиксированныеразовые (или периодические) платежи и процентные отчисления от дохода (выручки)[18].
ПравительствоРФ вправе устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения заотдельные виды использования произведений.
Однако,в отличие от договора об отчуждении исключительных прав, законодатель неуказал, что отсутствие условия о размере вознаграждения приводит к признаниюлицензионного договора не заключенным. Следовательно, данное условие неотносится к числу существенных (ст. 432 ГК РФ).
Надозаметить, что само именование рассматриваемых договоров лицензионными не вполнеудачно, поскольку в правовой системе России термин «лицензия» используетсяпреимущественно для указания на разрешение определенных действий (деятельности)в отношениях, основанных на власти и подчинении, имеющих административныйхарактер. Кстати, так же именуются и стороны — лицензиар (тот, ктопредоставляет права) и лицензиат (лицо, получающее права).
Переходисключительного права к новому правообладателю не является основанием дляизменения или расторжения лицензионного договора, заключенного с предшествующимправообладателем. Аналогичное положение известно в праве, например, при аренде,когда смена собственника сама по себе не меняет состав прав и обязанностейарендатора.
Традиционноклассификация авторских договоров проводилась исходя из способа использованияпроизведения, поэтому выделяют договоры издательские, постановочные, сценарные,выставочные, об использовании на радио и (или) телевидении и т.п. Каждый из нихтоже подразделяется исходя из особенностей использования; например, в числеиздательских договоров выделяют договоры о передаче прав на литературные,музыкальные произведения, произведения изобразительного искусства и т.п.
Вчетвертой части ГК РФ специально выделены лишь следующие разновидностилицензионных договоров. Во-первых, в ст. 1236 ГК РФ применяется признакхарактера остающихся у правообладателя прав, что позволяет выделять договоры,где лицензиар сохраняет за собой право выдачи лицензий другим лицам (простая(неисключительная) лицензия) и где лицензиат такого права за собой не оставляет(исключительная лицензия)[19]. В первом случаеправообладатель сам решает возможность дальнейшей передачи прав, во второмслучае такая возможность достается пользователю. Если лицензионным договором непредусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной);собственно также толковались возможности сторон и по Закону об авторском праве,а также в судебной практике[20].
В одномлицензионном договоре применительно к разным способам использованияпроизведений могут предусматриваться как простая (неисключительная), так иисключительная лицензия (п. 3 ст. 1236 ГК РФ).
Во-вторых,ст. 1238 ГК РФ выделяет сублицензионный договор, т.е. договор, по которомулицензиат может предоставить право использования соответствующего объектадругому лицу. В целом правила о лицензионном договоре применяются и ксублицензионному договору, но с учетом некоторых особенностей. Так, по смыслузакона речь может идти о различных формах дозволения (в виде дополнительногосоглашения, условия уже заключенного договора), но в любом случае оно должносодержать письменное согласие. Объем предоставляемых полномочий по такомудоговору не может превышать прав, имеющихся у лицензиата, и касается только техспособов использования, которые у него имеются. В случае, если такой договорзаключается на срок, превышающий лицензионный договор, то он считается заключеннымна срок действия лицензионного договора. Ответственность перед лицензиаром задействия сублицензиата несет лицензиат; эта норма диспозитивная.
В-третьих,поскольку закон допускает возможность заинтересованного лица обратиться в суд,в случаях, предусмотренных ГК РФ, за принудительным получением лицензии наиспользование результата интеллектуальной деятельности, то можно выделить ипринудительные лицензионные договоры (ст. 1239 ГК РФ). Например, такое возможнов отношении некоторых селекционных достижений; в сфере авторского правапринудительные лицензионные договоры неизвестны, а случаи безусловной передачиправ на использование произведений (например, при создании служебныхпроизведений или прав, в отношении объектов, используемых в составе сложных объектов– ст. 1240 ГК РФ) не требуют судебного решения.
Принудительноезаключение договора не требуется и в случае, когда выплата вознагражденияобязательна. В судебной практике сложилось отрицательное отношение кпринудительному заключению таких договоров, что совершенно справедливо. РАОобратилось с иском к ООО «Д» о взыскании авторского вознаграждения, пени запросрочку в его оплате и обязании «Д» заключить лицензионное соглашение[21].При рассмотрении дела в кассационной инстанции было установлено, что истецтребовал обязать заключение лицензионного соглашения о публичном исполненииобнародованных произведений С. Пенкина. Требование об оплате авторскоговознаграждения удовлетворено, поскольку владелец всякого помещения, в которомпроводятся публичные прослушивания исполнения произведений за плату, обязаноплатить авторское вознаграждение. Но требование об обязании ответчиказаключить лицензионное соглашение осталось без удовлетворения. В соответствиисо ст. 445 ГК РФ заключение договора обязательно, если ГК РФ или иной законпредусматривает обязанность его заключения. Действующее гражданскоезаконодательство не содержит обязанности физических или юридических лицзаключать соглашения при возможном исполнении авторских произведений даже вслучаях, когда обязателен платеж за использование.
В-четвертых,специально в ст. 1287 выделяется издательский лицензионный договор. Онхарактеризуется предоставлением права использования произведения издателю;издатель как лицензиат обязан начать использование произведения не позднеесрока, установленного в договоре. При неисполнении своей обязанности лицензиарвправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных такимотказом убытков. В случае отсутствия в договоре конкретного срока началаиспользования произведения такое использование должно начаться в срок, обычныйдля данного вида произведений и способа их использования. Относительно такогодоговора законодатель считает возможным применение общих норм о расторжениидоговоров, указанных в ст. 450 ГКРФ.
В обоихслучаях расторжение такого договора дает лицензиару право требовать выплаты вознаграждения,предусмотренного договором, в полном объеме.
Договоравторского заказа.Данный договор выделяется и в Законе об авторском праве (ст. 33).В четвертой части ГК РФ ему посвящена ст. 1288, в целом сохранившая принципыправового регулирования. По договору авторского заказа одна сторона (автор)обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договоромпроизведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или виной форме. Материальный носитель произведения передается заказчику всобственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчикуво временное пользование (п. 1 ст. 1288 ГК РФ).
Если самобъект на момент заключения соглашения еще отсутствует, невозможна передачаисключительных прав, но в договоре авторского заказа может быть предусмотреноотчуждение заказчику и исключительного права на произведение или, же правопользоваться произведением в определенных пределах. Соответственно к такомусоглашению должны применяться правила либо о договоре отчужденияисключительного права, либо о лицензионном договоре; это позволяет такжеоценивать такие договоры как смешанные (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Надо заметить, чтос учетом правил четвертой части ГК становится неясным место договоров заказакак таковых, поскольку для заказчика важно получить определенный практическийэффект от созданного, а автор надеется получить и материальное удовлетворение.Именно поэтому элементом договора авторского заказа обычно является группаусловий об использовании произведения[22]. Но если это так, то напрактике и договоры заказа всегда будут сочетаться с договорами об отчужденииисключительного права или лицензионного договора. Формальная возможностьподобного действия предусмотрена и в п. 4 ст. 1288 — если договор авторскогозаказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использоватьпроизведение в установленных договором пределах, к таком; договорусоответственно применяются положения, предусмотренные ст. 1286, 1287 ГК РФ(т.е. общие правила о лицензионных договорах в отношении авторскихпроизведений).
Закон обавторском праве предусматривает, что заказчик обязан часть стоимости заказавыплатить создателю произведения авансом, остальная сумма выплачивается позавершении произведения либо в иные сроки, предусмотренные соглашением сторон.Четвертая часть ГК не содержит такой нормы, что вполне объяснимо договорыавторского заказа по Закону об авторском праве почти не отграничивались отдоговоров о предоставлении исключительных прав, сливались. Сегодня жепредоставление авторам соответствующего вознаграждения связано спредоставлением именно прав на использование.
Те жеобстоятельства позволяют усомниться в обоснованности жесткого ограничениядоговора авторского заказа от договоров, по которым иные лица наделяютсяимущественными правами. Договор авторского заказа, если он не соединен сдоговорами о передаче прав, трудно представить работоспособным ивостребованным. Наконец, если усматривать его способным к существованию, лишькак договор о создании произведения, требуется ответить на вопрос о природевзаимоотношений, в частности о возможности квалифицировать его как договорподряда (ст. 702 ГК РФ), а также о том, каково должно быть вознаграждение, еслионо будет выдаваться только за факт создания произведения без предоставлениязаказчику права как-то воспользоваться им.
Особенностьюдоговора авторского заказа является установление в качестве существенногоусловия срока: договор должен или прямо его предусматривать или же откладыватьего определение под страхом признания незаключенным.
Ещеодной новеллой является установление грационного (льготного) срока в пользуавтора (п. 2 ст. 1289 ГК РФ). Если срок исполнения договора авторского заказанаступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин длязавершения произведения предоставляется дополнительный срок продолжительностьюв одну четвертую часть общего срока; по соглашению сторон величина грационногосрока может быть увеличена. Если же льготный срок истек, заказчик вправе водностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. Он также вправеотказаться от договора непосредственно по окончании срока, установленногодоговором для его исполнения, если договор еще не исполнен, а из его условийявно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачиваетинтерес к договору. Данная норма введена под влиянием уже апробированногоположения гражданского законодательства, установленного в ст. 328 («Встречноеисполнение обязательств»).
/>Глава 2. Заключение и исполнение авторского договора2.1Заключение и элементы авторского договора
Вопрос о том, чтовыступает предметом авторского договора, решается не столь однозначно, как этоможет показаться на первый взгляд. Большинство ученых в качестве предметаавторского договора рассматривают то произведение науки, литературы иискусства, по поводу создания и (или) использования которого стороны вступают вдоговорные отношения. В таком подходе есть определенный резон, особенно когдадело касается авторского договора заказа. Произведение здесь выступает, как тоттворческий результат, который должен быть достигнут автором по заданиюпользователя и передан ему для использования[23].
Вместе с тем нельзя неучитывать того, что авторский договор опосредует отношения, связанные сиспользованием творческих произведений. Основной интерес пользователя состоитне в том, чтобы на свет появилось творческое произведение как таковое, азаключается в приобретении определенных прав на его использование. Поэтомуболее точной представляется позиция, согласно которой предметом авторскогодоговора являются те имущественные права, которые создатель произведения илизаменяющее его лицо переуступает пользователю. В настоящее время именно данныйвзгляд на предмет авторского договора находит наибольшее подкрепление вдействующем законодательстве. Так, из правил, которые закреплены в ст.1255 ГКРФ достаточно определенно следует, что законодатель считает предметомавторского договора именно передаваемые по нему права, а не само произведение.Последнее выступает в качестве объекта тех прав, которые передаются поавторскому договору. При этом, однако, не должно упускаться из виду тообстоятельство, что авторские права всегда действуют лишь по отношению кконкретному произведению. Поэтому при заключении авторского договора должныбыть согласованы и вопрос о видах и характере передаваемых по договору прав, ивопрос о понятии «объект» и «предмет» авторского договора настолько тесновзаимосвязаны, что всегда должны рассматриваться в неразрывном единстве.Рассмотрим вкратце некоторые из относящихся к ним положений, начав схарактеристики объекта авторского договора.
В принципе, понятия«объект авторского права» и «объект авторского договора» в основном совпадают иразличаются лишь тем, что акцент ставится на разных сторонах их содержания. Впонятии «объект авторского права» на первый план выступает соответствиедостигнутого интеллектуального результата тем признакам, которые необходимы дляпредоставления ему правовой охраны. Под объектом же авторского договорапонимается конкретное произведение, условия, использования которогооговариваются сторонами договора. Объектом договора может быть как ужесуществующее произведение, т.е. наличный объект авторского права, так и будущеепроизведение, которое еще предстоит создать. В последнем случае объектаавторского права как такового еще нет и поэтому объектом договора являетсярезультат, который должен быть достигнут автором в соответствии с договором.Данный результат по усмотрению сторон более или менее детально определяетсяусловиями договора. Если договор содержит подробные требования к виду, жанру,назначению и иным параметрам создаваемого произведения, одностороннееотступление от условий договора не допускается[24]. В судебной практикенередко встречаются решения, которыми отклоняются требования авторов о выплатеим гонорара в связи с представлением организациями-заказчиками доказательствтого, что авторы существенно отступили от оговоренных требований кпроизведению. Так, в одном судебном деле автор представил произведение, несоответствующее ранее переданному им в издательство плану-проспекту. Тем неменее, автор настаивал на одобрении издательством этого произведения,утверждая, что оно соответствует договору. Но поскольку план-проспект былприложен к договору и составлял его неотъемлемую часть, суд правильно отклонилпретензии автора, указав, что произведение не отвечает заключенному сторонамииздательскому договору[25].
Объектом авторскогодоговора, как и объектом авторского права в целом, является благо нематериальное,хотя и связанное с определенным материальным носителем. Для признаниятворческого результата объектом авторского права достаточно, чтобы произведениебыло облечено в любую форму, обеспечивающую его восприятие другими людьми. Кматериальному носителю произведения как объекту авторского договорапредъявляются более четкие и конкретные требования, содержание которыхопределяется по усмотрению сторон и, как правило, зависит от вида произведенияи способа его использования. В некоторых случаях требования к материальномуносителю определяется в нормативном порядке. Например, при сдаче оригиналапроизведения, созданного по издательскому договору, следует руководствоватьсяОсновными техническими условиями 29.115-86 «Оригиналы текстовые, авторские ииздательские»[26]. Данный стандартраспространяется на текстовые оригиналы для основных видов непериодических,периодических и продолжающихся изданий, выполненных как на отечественной, так ина зарубежной полиграфической базе.
Согласно ст. 1259 ГК РФобъектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусстванезависимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа еговыражения:
литературныепроизведения;
драматические имузыкально-драматические произведения, сценарные произведения;
хореографическиепроизведения и пантомимы;
музыкальные произведенияс текстом или без текста;
аудиовизуальныепроизведения;
произведения живописи,скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другиепроизведения изобразительного искусства;
произведениядекоративно-прикладного и сценографического искусства;
произведения архитектуры,градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов,чертежей, изображений и макетов;
фотографическиепроизведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;
географические,геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения,относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;
другие произведения.
К объектам авторских правтакже относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературныепроизведения. Кроме того к объектам авторских прав относятся:
1) производныепроизведения, то есть произведения, представляющие собой переработку другогопроизведения;
2) составныепроизведения, то есть произведения, представляющие собой по подбору илирасположению материалов результат творческого труда.
В отличие от объектаавторского договора, которым является конкретное творческое произведение, егопредметом выступают те имущественные права на данное произведение, которыеавтор уступает пользователю. Поскольку условие о предмете относится ксущественным условиям любого гражданско-правового договора (п.1. ст.432 ГК РФ),при заключении авторского договора стороны должны достигнуть соглашения оконкретных правах, передаваемых по данному договору. Чаще всего в авторскомдоговоре оговариваются конкретные способы использования произведения, например,указывается на возможность воспроизведения произведения путем его издания наопределенном языке. Возможно, однако, и предоставление пользователю общегоразрешения на воспроизведение и распространение произведения. Наконец, допустимтакой авторский договор, согласно которому пользователь приобретает права наиспользование произведения любыми закрепленными законом способами. Закон лишьподчеркивает, что предметом авторского договора не могут быть права наиспользование произведения, неизвестные на момент заключения договора. Смыслданного ограничения состоит в том, что нельзя переуступать права наиспользование произведения теми способами или в тех формах, которые пока еще неизвестны, но могут появиться в будущем. Наличие в Законе подобного правилавполне оправданно, так как невозможно предвидеть заранее, как новые формы испособы использования произведений могут затронуть сферу авторских правомочий.
Не являются объектамиавторских прав:
1) официальные документыгосударственных органов и органов местного самоуправления муниципальныхобразований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения,иные материалы законодательного, административного и судебного характера,официальные документы международных организаций, а также их официальныепереводы;
2) государственныесимволы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и тому подобное), а такжесимволы и знаки муниципальных образований;
3) произведения народноготворчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;
4) сообщения о событиях ифактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостяхдня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и томуподобное).
Определение в договоретем или иным образом разрешенных способов использования конкретногопроизведения достаточно для того, чтобы считать условие о предмете авторскогодоговора согласованным. Безусловно, целесообразно указать в договоре и нахарактер передаваемых прав, а именно являются ли они исключительными или нет.Однако если данный вопрос в договоре не решен, это не означает, что его предметне согласован.
Поскольку предметавторского договора может составлять одно, несколько или весь комплексимущественных прав автора, вполне допустима ситуация, когда одни авторскиеправа передаются на исключительной основе, а другие – на неисключительной, хотяи те, и другие действуют в отношении одного и того же произведения[27].
Большое практическоезначение имеет и правило о том, что все права на использование произведения,прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными. Указанноеправило установлено в интересах авторов и, в частности, направлено на то, чтобыпользователи, заинтересованные в приобретении более широких прав наиспользование произведений, точно фиксировали в договоре объем приобретаемыхправ с соответствующим определением размера авторского вознаграждения за каждыйспособ использования произведения.
Запрет на «запродажу»прав в отношении произведений, которые автор может создать в будущем,установлен в интересах авторов, которые иногда попадают в кабальную зависимостьот пользователей. Современное авторское законодательство большинствагосударств, включая Россию, вообще запрещает передачу прав на будущиепроизведения. В то же время во всем мире широко применяются авторские договоры,на основании которых авторы создают конкретные заказанные им произведения.
С рассмотренными случаямипогранична ситуация, при которой авторские произведения создаются авторами впорядке выполнения служебных обязанностей. Если между автором-работником иработодателем не достигнуто на этот счет иного соглашения, предполагается, чтоимущественные права на использование всех будущих служебных произведений будутвозникать у работодателя[28].
Субъектами авторскогодоговора являются автор или его правопреемник, с одной стороны, и пользовательпроизведения, с другой. К сторонам авторского договора в полной мере относятсявсе те положения, которые раскрывались выше применительно к субъектамавторского права. Поэтому нет необходимости вновь подробно характеризоватьпонятия «автор произведения», «правопреемник автора» и т.д. Остановимся лишь натех моментах, которые свойственны субъектам авторского права именно каксторонам авторского договора. Непременным участником авторского договораявляется автор произведения или его правопреемник. В тех случаях, когда авторомпроизведения является совершеннолетнее дееспособное физическое лицо, никакихосложнений не возникает. Обычно такой автор сам заключает авторский договор илиделает это с помощью поверенного. За малолетних авторов, не достигших 14 лет,авторские договоры подписывают их родители и опекуны. Несовершеннолетние авторыв возрасте от 14 до 18 лет осуществляют свои авторские права (в том числезаключают авторские договоры) самостоятельно, без контроля родителей ипопечителей. Если автор признан вследствие душевной болезни недееспособным, отего имени действует назначенный ему опекун.
Авторские договоры поповоду использования коллективных произведений заключаются со всеми соавторами.При этом все они могут принимать участие в согласовании условий подписаниядоговора либо это может сделать по их поручению любой из соавторов. Приподготовке сборника соответствующие договоры должны заключаться не только с егосоставителем, но и с авторами всех охраняемых законом произведений, включаемыхв сборник. На практике это зачастую не делается, поскольку организации,осуществляющие выпуск сборников, полагают, что отношения с авторами включаемыхв сборник произведений должны быть урегулированы самим составителем. Такаяпозиция совершенно не основана на законе[29].
После смерти авторадоговор об использовании произведения заключается с его наследником по законуили завещанию. Однако наследник должен для этого обладать гражданскойдееспособностью. За наследников, не достигших 14 лет, наследников, признанныхнедееспособными, авторские договоры подписывают их родители или опекуны.Наследники в возрасте от 14 до 18 лет, а также наследники, ограниченные в своейдееспособности по суду, заключают авторские договоры сами, но с согласияродителей или опекунов. Если наследников несколько, для заключения авторскогодоговора необходимо их общее согласие. Возникший спор между наследникамиразрешается в судебном порядке по иску любого из них[30].
Другой сторонойавторского договора является пользователь произведения. Чаще всего в его роливыступают специализированные организации, основной функцией которых являетсяосуществление издательской, выставочной и иной аналогичной деятельности. Внастоящее время на практике не проводится характерный для прошлых лет жесткийконтроль за соблюдением пользователями их узкой специализации. Например,сейчас, в условиях кризиса, многие специализированные издательства вынуждены вцелях выживания издавать непрофильную для себя, но коммерчески выгоднуюлитературу. Однако необходимо учитывать, что для осуществления отдельных видовдеятельности по использованию произведений, в частности издательскойдеятельности, публичного показа и распространения аудиовизуальный произведенийи др., пользователи должны обладать соответствующей лицензией.
В российской юридическойнауке практически общепризнанно, что договоры, по которым организацииприобретают права на творческие произведения не для их использования вавторско-правовом значении этого слова, а для удовлетворения собственных нужд,не относятся к авторским. Как правило, такие организации не имеют правазаниматься издательской деятельностью, для извлечения прибыли. Это, однако, неозначает, что они не могут вступать в договорные отношения с авторамипроизведений в качестве заказчиков. Например, на практике промышленныепредприятия, сельскохозяйственные кооперативы, и т.д. нередко заключаютдоговоры с профессиональными писателями и журналистами на написание летописипредприятия или истории развития организации; с художниками и скульпторамизаключаются договоры на художественное оформление фасадов, интерьеров, созданиепамятников и т.п. Указанные договоры ни в коей мере не противоречатдействующему законодательству, однако, носят не авторский, а подрядныйхарактер.
В новом авторском законодательствевопросы, как об общем сроке авторского договора, так и о сроках выполнениясторонами своих обязанностей по договору решаются самими сторонами.
Прежде всего, сторонысамостоятельно определяют, на какой срок передаются авторские права напроизведение, что является одним из главных новшеств в правилах об авторскихдоговорах, закрепленных новым авторским Законом. Это означает, что в принципепользователь может приобрести авторские права на произведение на весь срок егоохраны, хотя бы данный срок и не мог быть конкретно определен на моментзаключения договора. Не исключается также заключение авторских договоров снеопределенным сроком. В данном случает автор лишь должен письменно уведомитьпользователя о своем желании расторгнуть договор за 6 месяцев до этого. Вавторском договоре могут быть установлены случаи досрочного прекращения егодействия. Помимо достижения сторонами соглашения об этом, такое решение можетбыть обусловлено нарушениями, допущенными автором или пользователем в отношениилюбого из принятых на себя обязательств, или наступлением какого-либо события.
Срок действия авторского договораимеет большое практическое значение. Если по договору пользователю переданыисключительные права на произведение, только он может использовать произведениев течение всего срока действия договора. По истечении срока договора или придосрочном прекращении его действия автор может разрешать использованиепроизведения любому другому лицу. В случае если в использовании произведения запределами срока действия договора заинтересован первоначальный контрагентавтора, он должен заключить с последним новый авторский договор.
Наряду с общим срокомдействия в авторском договоре обычно указывают сроки выполнения сторонами принятыхна себя обязательств. Так, в авторском договоре заказа фиксируется срок, втечение которого автор принимает на себя обязанность создать и передатьпользователю заказанное ему произведение. Наряду с указанием на определеннуюдату сдачи произведения в авторском договоре, как и в некоторых, ранеедействовавших типовых договорах, могут быть установлены дополнительные льготныесроки для представления автором произведения, сроки для устранения замечаний ит.д. Весьма целесообразно определение в договоре и конкретного срокарассмотрения представленного произведения пользователем. Если пользователемпринимается на себя обязанность по использованию произведения, в авторскомдоговоре должен быть указан конкретный срок ее выполнения. Как правило, этотсрок является более коротким по сравнению с общим сроком действия авторскогодоговора и исчисляется с момента одобрения произведения пользователем.
Согласно ст. 1289 ГК РФпроизведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа,должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор,который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, несчитается заключенным. В случае, когда срок исполнения договора авторскогозаказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин длязавершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срокпродолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнениядоговора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготныйсрок.
Цена авторского договора представляетсобой то авторское вознаграждение, которое пользователь должен уплатить авторуза приобретение по договору права на использование произведения. Термин «доход»используется в данном случае не в своем точном значении, а в качествеобобщающего понятия, выражающего принцип, согласно которому с ростом доходовпользователя должно увеличиваться и авторское вознаграждение. В конкретныхавторских договорах данный принцип может получать самое различное воплощение.Так, размер авторского вознаграждения может быть увязан с валовым доходомпользователя либо его прибылью, он может быть привязан к той цене, по которойреализуются экземпляры произведения, и т.п. При этом стороны могут установить вдоговоре единый процент, по которому начисляется авторское вознаграждение, либодифференцировать его по отношению к отдельным способам и объему использованияпроизведения.
Рекомендуя сторонамопределять авторское вознаграждение в виде процента от дохода пользователя,Участники авторского договора во всех случаях, а не только тогда, когдаопределить авторское вознаграждение в виде процента от дохода «невозможно всвязи с характером произведения или особенностями его использования», могутсогласовать иной порядок определения размера вознаграждения. Чаще всего вдоговорных встречаются фиксированные ставки (например, цена за один авторскийлист), увязанные с объемом использования произведения (например, тиражомиздания). В тех случаях, когда автор лишен возможности как-либо контролироватьдействия пользователя либо по договору пользователю предоставляется правопереработки произведения в иной вид или жанр, авторское вознаграждение обычновыплачивается в виде твердой суммы.
Таким образом, выборконкретного способа определения размера вознаграждения зависит от многихфакторов, включая и такой, как степень доверия сторон друг к другу. При этомкакого-то универсального и свободного от недостатков способа определениявознаграждения не существует. Особенно сложно не допустить ошибки в нынешнейэкономической ситуации, когда невозможно заранее предвидеть развитие событий.Попытки привязаться к более твердой валюте, по курсу которой должныпроизводиться расчеты между сторонами, либо к размеру минимальной оплаты труда,хотя в известной мере и смягчают положение, но отнюдь не гарантируют интересыобеих сторон договора. В этих условиях целесообразно включать в авторскиедоговоры специальные договоренности относительно корректировки размераавторского вознаграждения при наступлении определенных обстоятельств.
Весьма сомнительна и возможностьобращения к общему правилу ст. 424 ГК РФ, согласно которому не определеннаявозмездным договором цена может быть установлена через цену, которая присравнительных обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы,услуги. Произведение как результат творческой деятельности и благонематериальное не может быть приравнено материальным вещам и оценено по среднимставкам. Поэтому, как представляется, цена авторского договора должнарассматриваться в качестве условия, которое должно быть обязательно согласованосторонами под угрозой признания договора незаключенным. Цена авторскогодоговора определяется по свободному усмотрению сторон. Так, постановлениемПравительства РФ «О минимальных ставках авторских вознаграждений за некоторыевиды использования произведений литературы и искусства» от 21 марта 1994 годаустановлены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичноеисполнение произведений, их звукозапись, сдачу экземпляров звукозаписей иаудиовизуальных произведений в прокат, воспроизведение произведенийизобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведенийдекоративно-прикладного искусства[31]. Ставки авторскоговознаграждения, предусмотренные настоящим постановлением, применяются, еслииное не определено в договоре между пользователем автором, его правопреемникомлибо организацией, управляющей имущественными правами авторов на коллективнойоснове в пределах полученных от них полномочий, и размер вознаграждения неявляется предметом спора между заинтересованными сторонами. Сказанное означает,что по обоюдному согласию сторон авторское вознаграждение может бытьустановлено и в любом ином размере, в том числе и меньшем, чем определенопостановлением. Таким образом, закрепленные постановлением минимальные ставкиавторского вознаграждения применительно к индивидуальным авторским договорамвыполняют роль своего рода ориентира помогающего сторонам достигнуть соглашенияо размере гонорара. Основной же сферой применения данных ставок являютсялицензионные договоры, которые заключаются между пользователями произведений иорганизациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективнойоснове. Этой же сферой ограничивается действие постановления Правительства РФот 29 мая 1998 г. № 524 «О минимальных ставках авторского вознагражденияавтором кинематографических произведений, производство которых осуществлено до3 августа 1992 г.»[32].
Данным постановлением направообладателей кинематографических произведений, созданных до вступления всилу на территории РФ Основ гражданского законодательства 1991г., возложенаобязанность производить определенные отчисления в пользу их авторов заиспользование этих произведений путем передач в эфир и по кабелю,воспроизведения (тиражирования) на всех видах материальных носителей ираспространения (продажи, сдачи в прокат). С принятием указанного постановленияотчасти ликвидирована та вопиющая несправедливость, которая была допущена поотношению создателям кинематографических произведений, не получавшим до этогони малейшей выгоды от использования их произведений[33].
Авторские договоры должнызаключаться в простой письменной форме. Конечно, по желанию сторон договорможет быть нотариально удостоверен, однако Закон этого не требует. Чаще всегоавторский договор заключается путем составления сторонами единого документа.Обычно издательства, театры и иные организации, использующие произведения,имеют разработанные с учетом норм Закона стандартные бланки договоров, которыезаполняются и подписываются сторонами. Специфика конкретного договораотражается в разделе «Особые условия». По предложению автора договор может бытьсоставлен и в иной форме. Важно лишь, чтобы он отражал все существенныеусловия, по которым должно, быть, достигнуто, соглашение, и не ухудшалположение автора по сравнению с требованиями Закона.
Нередко авторский договорпредставляет собой по форме не единый документ, а их совокупность. Так,организации, использующие произведения, направляют авторам заказы на созданиепроизведений. Если такой заказ содержит все существенные условия предлагаемогоавтору договора, он имеет значение оферты. Эти условия, меняющиеся взависимости от вида произведения и способа его использования, во всех случаяхвключает: наименование сторон, характеристику вида произведения и формы его предполагаемогоиспользования, наименование и (или) характеристику произведения, срок и формупередачи произведения, срок его использования, размер вознаграждения подоговору. При всех обстоятельствах должны быть зафиксированы те условия,которые на основании действующего законодательства подлежат согласованиюсторонами. Те условия, которые предопределены нормативными актами какопределяющие минимальный уровень прав автора, могут и не воспроизводиться втаком заказе.
Заказ – оферта долженбыть подписан руководителем организации или иным должностным лицом,уполномоченным выступать от имени организации как юридического лица.Направленный автору заказ может содержать указание о сроке ответа. В этомслучае в соответствии с общегражданским правилом договор считается заключенным,если лицо, сделавшее предложение, получило от автора ответ о принятиипредложения в течение этого срока (ст. 440 ГК РФ). Если срок для ответа воферте не указан, он должен быть дан в течение нормально необходимого для этоговремени.
Не акцептованная авторомоферта не связывает организацию, так как авторский договор не может считатьсязаключенным.
На практике, однако,иногда встречаются случаи, когда автор, получивший заказ на созданиепроизведения, не акцептует его, но начинает работать над заказанным емупроизведением и представляет его заказчику к установленному в заказе сроку.Представляется, что в этом случае действия автора должны рассматриваться какновая оферта, которая должна быть еще акцептована организацией-заказчиком. Еслиорганизация принимает у автора произведение, ее действие равносильно акцепту совсеми вытекающими отсюда последствиями.
Но подобная оценка можетбыть дана лишь действиям той организации, которая первоначально выступала синициативой создания данного произведения конкретным автором. Разумеется,издательства и иные организации, которые принимают к предварительномурассмотрению произведения, представленные по инициативе авторов, еще невступают с последними в юридические отношения и не несут перед ними договорныхобязанностей.
Помимо заказа на созданиепроизведения и ответа автора составной частью авторского договора могут быть и некоторыедругие документы, в частности, приложенный к договору план-проспектпроизведения, соглашение о распределении вознаграждения между соавторами,дополнительное соглашение о перенесении срока представления произведения илиизменении вида произведения и т.п. Всякое изменение условий договора должнооформляться в письменном виде и обязательно согласовываться обеими сторонами.
Несоблюдение письменнойформы авторского договора само по себе не делает данный договорнедействительным, но влечет за собой последствия, предусмотренные ст. 162 ГК РФ.Иными словами, если одна из сторон будет оспаривать факт заключения договора,другая сторона не может ссылаться в подтверждение договора на свидетельскиепоказания. Во внимание суд принимает лишь письменные доказательства, вчастности, переписку между автором и организацией, расписку в получении авансаи т.д. Указанные письменные документы должны свидетельствовать именно о наличииавторского договора, а не о предварительных договорных контрактах автора иорганизации.
При публичном исполнении,воспроизведении звукозаписи и некоторых других видах использованияпроизведений, имущественными правами, в отношении которых управляет РАО илииная подобная организация, авторский договор на использование произведенийзаключается в форме лицензионного соглашения. Как уже отмечалось, организация,управляющая имущественными правами авторов на коллективной основе, не имеет праваотказать пользователю в выдаче лицензии без достаточных оснований, а самиусловия лицензий должны быть одинаковыми для пользователей одной категории.Заключаемое на таких началах лицензионное соглашение напоминает публичныйдоговор (ст. 426 ГК РФ), хотя ввиду особого некоммерческого статусаорганизаций, управляющих имущественными правами авторов на коллективной основе,им в точном смысле считаться не может. Вместе с тем данное соглашение являетсядоговором присоединения (ст. 428 ГК РФ), поскольку его условия определяютсятакими организациями в стандартных формах и могут быть приняты пользователямине иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
В лицензионном соглашенииопределяются разрешенные пользователю способы использования произведений;размер вознаграждения за использование, который обычно устанавливается науровне утвержденных Правительством РФ минимальных ставок; порядок ипериодичность представления отчетности об использовании произведений; условиядостаточного прекращения действия соглашения; ответственность за нарушениеусловий и др. Лицензия выдается, как правило, на один год с возможностьюавтоматического продления ее действия на новый срок.
Лицензионное соглашение носитобщий характер, т.е. разрешает использовать предусмотренные им способами всепроизведения, имущественными правами, в отношении которых управляетсоответствующая организация. Если, однако, пользователь получает лицензию навоспроизведение фонограммы, он должен оформить специальную заявку на каждыйальбом с указанием тиража, срока воспроизведения, вида материального носителя,репертуара и других реквизитов. Игнорирование данного требованиярассматривается в судебной практике как бездоговорное использованиепроизведения.
ЗАО «ТВИ-Лирек» АООТ«Апрелевский завод грампластинок» в 1995 г. выпустил аудиокассету «Русские народные сказки. Василиса Прекрасная. Сивка-бурка», на которой воспроизведеныпроизведения Г. – инсценировки сказок и обработки песен сказки «Сивка-бурка».Обе фирмы заключили с РАО лицензионные соглашения «О воспроизведениипромышленным способом обнародованных произведений в форме звукозаписи и ихраспространении на территории Российской Федерации», однако вопреки требованиюп.2.2 лицензионных соглашений не подали в РАО до начала тиражирования кассетзаявку на воспроизведение фонограммы. Поскольку переговоры с нарушителямиуспехом не увенчались, РАО обратилось с иском в суд о выплате компенсации. Судрасценил действия ответчиков как бездоговорное использование производных произведенийГ. и взыскал в его пользу компенсацию в размере 41745000 рублей(неденоминированных)[34].
/>/>2.2 Исполнениеавторского договора
Исполнение авторского договора образуют выполнение сторонамисвоих прав и обязанностей. Авторский договор носит взаимный характер, т.е.соответствующими правами и обязанностями обладают обе стороны. При этом обязанностямодной стороны корреспондируют права другой стороны. Содержание различных видовавторских договоров не вполне совпадает друг с другом. Так, объем прав иобязанностей сторон будет различным в договорах заказа и договорах по поводуиспользования готового произведения, договорах на использование произведения внеизменном виде договорах на переработку или перевод произведения и т.д. Вместес тем вопрос о содержании авторского договора может быть рассмотрен и вобобщенном виде с отражением специфики, присущей тому или иному виду авторскогодоговора. Анализ содержания авторского договора начнем с характеристикиобязанностей автора[35].
Основной обязанностью автора является создание и передачаорганизации – заказчику своего произведения. Чтобы выполнить данную обязанностьнадлежащим образом, автор должен, прежде всего, создать такое произведение,которое соответствует условиям заключенного договора. Так, литературноепроизведение должно отвечать установленному в договоре заказа виду литературы,жанру, назначению, иметь согласованный с издательством объем.
Сценарий художественного кинофильма должен соответствовать творческойзаявке, излагающей основную идею, сюжетный замысел и характеристику главныхдействующих лиц будущего сценария. Кроме того, независимо от жанра, формы истилистических особенностей, он должен отвечать производственно-экономическимтребованиям кинематографа. Автор обязан лично выполнить заказанную работу.Привлечение к работе над произведением других лиц, изменение состава соавторовмогут производиться только с согласия организации-заказчика, что обычнооформляется составлением нового или изменением прежнего договора. Длявыполнения работ технического характера, например, сбора материала,подстрочного перевода и т.п., автор может за свой счет привлекать любых лиц, неспрашивая согласия заказчика. Автор должен представить заказанное емупроизведение в определенный договором срок. По смыслу закона и в соответствиисо сложившейся практикой автор может представить произведение досрочно, еслитолько в договоре не будет особо оговорено иное. Произведение должно бытьпередано организации- заказчику в готовом для использования виде, в частности вкомплекте всех оговоренных договором элементов. Соглашением сторон можетпредусматриваться передача произведения по частям. Наконец, передаваемоепроизведение должно быть надлежащим образом оформлено, представлено впредусмотренном договором числе экземпляров и сдано компетентному представителюорганизации – заказчика. Для предотвращения возможных споров сдачу-приемкупроизведения следует оформлять соответствующим письменным документом, например,особой распиской. Следующей обязанностью автора по договору является доработкапроизведения по требованию организации-заказчика. Решение о необходимостидоработки произведения принимается организацией по результатам рассмотренияпроизведения, когда оно в целом отвечает условиям договора, но требуетсявнесение в него определенных изменений, исправление и уточнений. Например,организация может настаивать на сокращении объема произведения доустановленного в договоре размера, устранении повторов или явно ошибочныхположений и т.д. Однако следует подчеркнуть, что требование о внесении впроизведение изменений, дополнений и поправок может выдвигаться только впределах условий договора. Например, заказчик не может потребовать от авторасоставления алфавитно-предметного указателя, если это не было заранееобусловлено договором. Заказчик не может настаивать на том, чтобы автор изменилсвою позицию по тому или иному спорному вопросу, хотя бы, по мнению заказчика,данная позиция была неверной, и.т.п. Предлагаемые изменения и дополненияпроизведения должны быть точно указаны заказчиком. Кроме того, заказчик и автордолжны согласовать между собой новый срок представления измененного илидополненного произведения. Отсутствие договоренности о сроке доработки приводитна практике к конфликтам. Так, П. заключил договор с издательством на изданиепроизведения. Автор представил его в срок, но издательство потребовалодоработки рукописи. Срок доработки не был сторонами определен. При повторнойсдаче доработанного произведения издательство отказалось его принять, мотивируясвой отказ несвоевременностью представления рукописи. Издательство расторгло савтором договор. П. обратился с иском в Дзержинский народный суд г. Москвы,который восстановил действие издательского договора, а в своем решении указал,что согласно ст. 168 ГК РСФСР 1964г. недопустимо односторонне изменение условийдоговора. Кассационная инстанция подтвердила правильность вынесенного судомрешения[36].
Вопрос о том, какое число раз произведение может возвращатьсяавтору на доработку, целесообразно специально оговаривать при заключениидоговора. Иногда возникает необходимость доработки уже одобренного заказчикомпроизведения. Например, если к изданию подготовлена юридическая работа, нопроизошли существенные изменения в законодательстве, автор должен попредложению заказчика доработать произведение. Выплата автору дополнительноговознаграждения за доработку произведения осуществляется лишь тогда, когда этопрямо предусмотрено в договоре. Обязанностью автора является его участие вподготовке произведения к использованию. Содержание данной обязанности, котороезависит от вида произведения и способа его использования, которое зависит отвида произведения и способа его использования, обычно раскрывается в конкретныхавторских договорах. Так, согласно издательскому договору автор обязан потребованию издательства без особого вознаграждения читать (просматривать)корректуру произведения в согласованные сторонами сроки, с учетом графиковдвижения книжных изданий в производстве. В соответствии со сценарным договоромдля художественных кинофильмов автор обязан принимать участие в работесъемочной группы для дачи консультаций кинорежиссеру-постановщику и актерам повопросам, связанным с трактовкой сцен, образов действующих лиц и т.д.,участвовать в обсуждениях киноматериала и законченного кинофильма. При этомпродолжительность работы автора в съемочный период и оплата его трудаустанавливаются особым письменным соглашением. Наконец, в течение всего срокадействия авторского договора о передаче исключительных прав автор не вправе безсогласия другой стороны передавать третьим лицам указанное в договорепроизведение или часть его для использования тем же способом и в установленныхдоговором пределах. Данная обязанность возникает для автора в момент заключениядоговора и действует в течение всего срока договора. Запрет касается лишьпередачи произведения для использования тем же способом, который установленпервоначальным договором. Поэтому, например, автор, заключивший издательскийдоговор, может без согласия издательства передать свое произведение дляпубличного исполнения или переработки в другой жанр.
Организация, по заказукоторой создается творческое произведение, принимает на себя по договору рядобязанностей, связанных с использованием произведения. Прежде всего, она должнапринять и рассмотреть представленное автором произведение. Принятиепроизведения означает проверку качества его оформления и комплектности, котораяосуществляется в порядке, установленном конкретным договором. Обычно принятиепроизведения оформляется специальным письменным документом, подтверждающемсдачу автором произведения в надлежащем виде. Возможно также включение в договорусловия, согласно которому произведение считается сданным в надлежащем виде,если пользователь в течение определенного срока, например 10 дней после егополучения, не предъявлено к автору требование о доукомплектовании илидооформлении произведения. Принятое произведение должно быть рассмотреноорганизацией по существу в установленный договором срок. Организация в течение этогосрока должна письменно известить автора либо об одобрении произведения, либо оего отклонении по основаниям, предусмотренным договорам, либо о необходимостивнести в произведение поправки с точным указанием существа требуемыхисправлений в пределах условий договора. Для оценки произведения организацияможет направить его на рецензирование или оценить его самостоятельно. По общемуправилу, время рецензирования произведения включается в общий срок,предоставляемый организации для оценки произведения. Иногда необходимостьполучения специального заключения по представленному произведениюпредусматривается нормативными актами. Так, рукописи учебников и учебныхпособий для высших учебных заведений в обязательном порядке направляются нарецензирование на кафедру одного из ведущих по данной специальности вузов, атакже крупному специалисту в данной области. В этом случае время нахождения рукописина просмотре в соответствующей организации при подсчете срока рассмотренияпроизведения заказчиком исключается. Решение об одобрении произведения означаетпризнание того, что автор выполнил свою договорную обязанность по созданиюпроизведения надлежащим образом.
Одобрение произведенияможет быть оформлено актом, утверждаемым полномочным представителеморганизации-заказчика. Автору должно быть направлено специальное письменноеизвещение об одобрении его работы. На практике, однако, это часто не делается.
В таком случае работасчитается одобренной в момент истечения срока, предоставленного организации дляее рассмотрения. Указанный срок исчисляется с момента представления авторомнадлежаще оформленного произведения, хотя бы оно и было предоставлено досрочно.
Предприниматель Фомин Т.Ю. обратился в Арбитражныйсуд Архангельской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью«СТК+» (далее — общество) о защите авторских прав путем признанияисключительных авторских прав на представленные суду схемы движенияпассажирского транспорта в городе Архангельске, пресечения действий по любомуиспользованию указанных схем в предпринимательской деятельности, в том числепутем запрета ответчику осуществлять их показ, а также перевозку пассажиров помаршрутам, графически отображенным на схемах, и путем выплаты компенсации задопущенные нарушения в размере 100000 рублей.
В качестве третьего лица, не заявляющегосамостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в делепривлечен гражданин Пастухов С.К.
Проверив обоснованность доводов, изложенных взаявлении и отзывах на него, Президиум считает, что оспариваемые судебные актыподлежат отмене по следующим основаниям.
Между гражданами Пастуховым С.К., Кабаковым С.Б. ипредпринимателем Фоминым Т.Ю. заключен авторский договор от 01.10.2003 N 3 опередаче исключительных имущественных прав на использование произведений — восьми схем движения пассажирского транспорта в городе Архангельске: «Ул.Первых пятилеток — МРВ»; «Порт Экономия — ЖДВ», «Магазин»Арктический” — Лесозавод N 2″ («Пл. Предмостная — Лесозавод N 2»); «Ул. Усть-Двинская — Лесозавод N 2»;«Магазин „Арктический“ — Фактория» («ПлощадьПредмостная — Фактория»); «Ул. Кедрова — Фактория»; «Ул.Кедрова — Лесозавод N 2»; «Ул. Кедрова — 6-й микрорайон».
Приложенные к договору экземпляры произведенийпредставляют собой схематичное изображение маршрутов движения автотранспорта ввиде отрезков прямых от одной точки (окружности) до другой с указанием названийостановок, выполненное на обычных листах формата А4. На каждом экземплярепроставлен знак охраны авторских прав в виде латинской буквы С в окружности: C;время создания: 20.03.1993 — 05.04.1993; имена авторов: Пастухов С.К., КабаковС.Б.
По условиям договора авторы, гарантирующие наличие уних авторских прав на указанные произведения, передали предпринимателю на срокдо 31.12.2004 право на воспроизведение, распространение, публичный показ, атакже практическую реализацию произведения в форме осуществления пассажирскихперевозок по маршрутам, указанным в нем (пункты 1.3; 2.1; 2.1.1 — 2.1.4договора).
Согласно пункту 2.2 договора “… Авторысохраняют за собой право использовать произведения самостоятельно”.
Считая себя обладателем исключительных прав,приобретенных по авторскому договору, предприниматель Фомин Т.Ю. со ссылкой настатью 48 Закона об авторском праве наряду с требованиями о признанииисключительного права на спорные произведения и взыскании компенсации просилсуд прекратить использование ответчиком названных произведений, котороевыражалось в воспроизведении, публичном показе схем, в том числепереработанных, в транспортных средствах, принадлежащих ответчику, иосуществлении перевозок пассажиров в городе Архангельске по маршрутам,отображенным на схемах.
Общество, не оспаривая факта осуществленияпассажирских перевозок по указанным в исковом заявлении маршрутам, сочло, чтосхемы движения пассажирского транспорта, на которые истец просит признать егоисключительные авторские права, не являются объектами авторских прав и, крометого, используемые им схемы отличаются от схем истца.
С учетом изложенных норм права суду необходимо было,во-первых, определить, могут ли объекты, для которых истец испрашивал охрану,охраняться как объекты авторского права; во-вторых, установить, к какому видупроизведений относятся объекты, так как ответы на эти вопросы определяютособенности правового режима, в том числе меры защиты права.
Исследование указанных обстоятельств имеет особоезначение, поскольку истец требовал защиты права на спорные схемы,существовавшие в виде то изображений (как указано в договоре), то авторскогоописания проекта, явившегося результатом научной деятельности,зарегистрированного Российским авторским обществом 20.12.2002 (свидетельство N6121) как объект авторского права.
Суд первой инстанции в качестве объекта, на которыйистцу переданы права по договору, признал схемы как графические изображения,однако к произведениям в форме изображения применил запрет на их использованиене только путем воспроизведения или показа, что характерно для произведенийживописи и графики или других произведений изобразительного искусства, но ипутем организации перевозок пассажиров по указанным маршрутам.
При исследовании вопроса об охраноспособностиспорных схем суду не следовало поручать проведение экспертизы по правовымвопросам юристу, а самому установить наличие признаков, предусмотренных Закономоб авторском праве, позволяющих отнести их к объектам авторских прав.
Поэтому суду надлежало исследовать вопрос о предметезаключенного между истцом и гражданами Пастуховым С.К. и Кабаковым С.Б.договора; следовало дать оценку наличию в договоре вопреки требованиям статьи30 Закона об авторском праве одновременно условия о передаче исключительныхправ предпринимателю и противоречащего такому условию пункта о передаче неисключительных прав, поскольку в нем предпринимателю разрешается использоватьспорные схемы наравне с указанными гражданами[37].
Решение об отклонениипроизведения, как правило, оформляемое специальным актом, может быть принятоорганизацией, если созданное произведение не соответствует условиям договора линепригодно для использования по своим научным или художественным достоинствам.Организация может отклонить произведение, не посылая его на рецензирование, нов решении должны быть точно отражены мотивы отказа, которые могут оспариватьсяавтором.
Приобретая по договоруправа на использование произведения, организация – пользователь обязанаобеспечить соблюдение всех личных неимущественных прав автора. В принципе,указанная обязанность лежит не только на договорном контрагенте автора, но и навсех третьих лицах. Однако в авторских договорах обычно подчеркивается, чтоорганизация – пользователь обязана соблюдать все авторские права. Особо следуетсказать о соблюдении пользователем права автора на защиту произведения отвсякого искажения, поскольку именно на этой почве чаще всего возникаютконфликтные ситуации[38].
Любые изменения воригинале должны быть согласованы с автором, который должен подписать исправленныйэкземпляр до сдачи его в производство. Если в процессе подготовки произведенияк использованию в него были внесены не согласованные с автором изменения, ему,как правило, предоставляется право потребовать восстановления произведения впрежнем виде, расторгнуть договор или добиться возмещения причиненных емуубытков. В частности, судебная практика придерживается той позиции, что вслучае сокращения объема произведения без согласования с автором ему должнобыть выплачено вознаграждение исходя из договорного объема произведения. Так,20 мая 1988 г. Фрунзенский народный суд г. Москвы вынес решение по иску автораД. к издательству «Современник» о выплате авторского вознаграждения.Обстоятельства дела были следующие. 10 сентября 1982 г. стороны заключили договор на издание сборника стихов истца объемом до 1400 строк. Автор сдалпроизведение в объеме 1400 строк. Издательство одобрило произведение объемом1200 строк и выпустило стихотворный сборник объемом 1182 строки; исходя изэтого объема оно и выплатило гонорар. Автор потребовал оплаты всегопредоставленного им объема сборника, указав, что он был сокращен без егосогласия и без объяснения причин, корректуру издания он не подписывал. Судрешил, что произведение должно считаться одобренным в том объеме, в каком онобыло представлено автором, а устное согласование внесенных в произведениеизменений не может быть принято во внимание. Суд подчеркнул, что получениеавтором 60% гонорара не может рассматриваться как его согласие с произведеннымсокращением[39].
Следует, однако,учитывать, что при заключении договора автор может дать согласие на изменениесвоего произведения. Например, автор может заранее согласиться с тем, что егоработа будет иллюстрироваться художником, будет снабжена предисловием и т.п. Вэтом случае согласие автора не может быть отозвано обратно в одностороннем порядке.
В качестве особойобязанности организации – заказчика следует выделить обязанность привлечьавтора к работе по подготовке произведения к использованию. Выше отмечалось,что автор должен по требованию организации содействовать выпуску произведения всвет. Поэтому, если организация не привлекает автора к данной работе, он можетнастаивать на этом сам. Так, в издательском договоре на литературноепроизведение обычно не только указывается, что автор обязуется по требованиюиздательства читать корректуру, но и подчеркивается, что издательство обязуетсяпо требованию автора предоставить ему возможность читать корректуру.Осуществляя данное право, автор, в частности, контролирует соблюдениеконтрагентом его права на защиту репутации.
Новое авторское законодательствоне возлагает на приобретателей авторских прав по договору обязанность пореальному использованию произведения. Однако поскольку во многих случаях авторысами заинтересованы в том, чтобы их произведения были доведены до сведенияпублики и использовались оговоренным договором способом, в авторские договорычаще всего включается условие, обязывающее приобретателей использоватьпроизведение. Обычно данная обязанность должна быть выполнена пользователем вустановленный договором срок, который является меньшим по сравнению с общимсроком действия договора. Нарушение пользователем данной обязанности обычнодает автору право требовать производства с ним окончательного расчета. Однакообязанность по использованию произведения и окончательному расчету с авторомвозлагается на организацию лишь в случае одобрения работы или пропуска срока наее одобрение. В отношении произведений, отклоненных организацией в силу ихнепригодности или несоответствии условиям договора, обязанностей поиспользованию, естественно, не возникает. Объем и способы использованияпроизведения определяются самими сторонами. Автор может передать пользователювсе имеющиеся у него имущественные права на произведение, но чаще всего подоговору передается лишь часть прав, а остальные сохраняются за автором и могутбыть им переданы другим лицамПредметом авторского договора не могут быть правана использование произведения, неизвестные на момент заключения договора(п.2.ст.31). От усмотрения самих сторон, по общему правилу, зависят объем иинтенсивность использования произведения, в частности определение максимальноготиража. Если данный вопрос в договоре конкретно не решен, предполагается, чтопользователь может издать произведение любым тиражом.
Важное значение имеетопределение момента начала использования произведения. В соответствии с п.8постановления Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г. началом использования произведения следует считать время выпуска его в свет (опубликования).Сдача рукописи литературного произведения в набор, репетиция спектакля и другиедействия по подготовке произведения к выпуску в свет не могут считатьсяиспользованием произведения[40].
Следует подчеркнуть, чтоорганизация обязана использовать работу автора именно тем способом, которыйпредусмотрен договором. Так, по издательскому договору организация обязанаиздать произведение, по постановочному договору – осуществить постановкуспектакля и т.п. Использование произведения иным, не предусмотренным договоромспособа является нарушением договора и приравнивается бездоговорномуиспользованию. Поскольку авторский договор носит, по общему правилу, возмездныйхарактер, на пользователе произведения лежит обязанность по выплате авторувознаграждения за использование произведения. Размер, форма, сроки и порядоквыплаты авторского вознаграждения определяются самими сторонами. Помимо выплатысогласованного договором гонорара пользователь может принимать на себяобязанность по компенсации автору дополнительных расходов, связанных, например,с его командированием в другую местность для сбора материала, участие в работесъемочной группы т.п. Наряду с рассмотренными обязанностями в отдельных видахавторских договоров могут предусматриваться некоторые другие обязанностипользователей. Так, очень часто в авторские договоры включается условие опредоставлении в собственность автора определенного числа бесплатныхэкземпляров произведения. Издательские договоры нередко обязывают издательстваписьменно сообщить автору о намерении переиздать произведение. Если автор втечение оговоренного договором срока письменно известит издательство о своихнамерениях внести в произведение те или иные изменения, то с ним должен бытьзаключен договор на переиздание произведения с изменениями (кроместилистической правки и исправления ошибок). Неполучение от автора в указанныйсрок ответа дает право издательству выпустить произведение без изменений.Разумеется, в данном случае имеется в виду тот случай, когда не истек общийсрок действия договора. Всякое переиздание произведение за пределами срокадоговора требует заключения с автором нового договора. По сценарному договору дляхудожественных кинофильмов студия обычно обеспечивает автора консультациями повопросам, связанным с кинопроизводством, предоставляет возможность просмотрасоответствующей литературы и т.д. Наконец, в конкретных авторских договорах напользователя могут возлагаться любые иные обязанности, не противоречащиедействующему законодательству. Например, организация, выступающая в ролизаказчика, может принять на себя обязанность по предоставлению автору исходногоматериала для создания произведения, организации творческой деятельности автораи т.п.
2.3Существенные условия авторских договоров
Существеннымиусловиями в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ являются три вида условий: а)предметные; б) названные таковыми в законе (иных правовых актах) илинеобходимые для договоров данного вида: в) относительно которых по заявлениюодной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Смысл выделения категории«существенные условия» заключается в том, чтобы определить те условия, безкоторых договора нет, он признается незаключенным.
В ст. 30Закона об авторском праве называется несколько условий, которые именуютсяобязательными, но в действительности они значений существенных не имеют.
Сходнаяситуация наблюдается в четвертой части ГК РФ. Существенными для договора оботчуждении исключительных прав закон называет условие о размере вознаграждениялибо о порядке его определения (для возмездных договоров), а исходя из смысласт. 432 и п. 1 ст. 1234 ГК РФ таким условием также является сам объектинтеллектуальной деятельности.
Требованияо непременном указании на виды полномочий и способы использования произведенияздесь закон не устанавливает, что совершенно понятно — исключительное праводозволяет использовать произведение «любым не противоречащим закону способом».
Теперь олицензионных договорах. Существенными для них следует признать, во-первых,указание на само произведение, и во-вторых, конкретные права и способы, которыеможно применять для использования произведения. Данный вывод, сформулированныйлогически, по существу совпадает с текстом п. 6 ст. 1235 ГК РФ.
В п. 3ст. 1235 ГК РФ говорится, что в лицензионном договоре должна указыватьсятерритория, на которой допускается использование соответствующего результатаинтеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если территория,на которой допускается использование такого результата (средства), в договорене указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территорииРФ. Таким образом, и это условие не является существенным, впрочем, оно, какполагаем, для объектов авторского права неактуально.
Что жекасается срока, то он по общему правилу должен предусматриваться в договорах. Законне обязывает стороны заключать лицензионный договор на определенный срок.Поэтому он может заключаться и на определенный срок (например, на 10 лет), ибез определенного срока, а также путем установления события или действия,которые могут стать основанием для прекращения отношений (например, завершенияпроекта, реализуемого приобретателем прав). Однако срок также не имеет значениядля существенного условия. Если в лицензионном договоре срок действия неопределен, то договор считается заключенным на пять лет, если ГК РФ неопределяет иное.
Крометого, имеется и ограничение, связанное со сроком действия самих исключительныхправ: срок договора не может превышать такой срок, а с прекращением действияисключительного права прекращается и договор.
Отобщего срока договора, указывающего на предельный срок предоставления прав,следует отличать сроки исполнения отдельных обязанностей. В их число входит иобязанность по предоставлению аванса, передаче фактического материала,необходимого для создания произведения, обязанность по завершению произведенияи передаче его пользователю и т.п.
Какупоминалось ранее, в п. 4 ст. 1286 ГК РФ предусмотрено, что в возмездномлицензионном договоре должен указываться размер вознаграждения за использованиепроизведения или порядок исчисления такого вознаграждения. Следует ли полагать,что данное условие также является существенным? Полагаем, нет.
Отдельныевопросы вознаграждения по договорам о передаче прав. Как известно, далеко не всегдаотношения о предоставлении прав оформляются договором, что может быть сделанокак умышленно, так и по небрежности, недоразумению в силу неосведомленности.Здесь важно определиться: как связан вопрос о наличии договор его содержания собязанностью выплачивать вознаграждение.
Во-первых,полагаем, само условие о вознаграждении в лицензионных договорах не должнорассматриваться, как существенным факт его отсутствия в договоре не долженприводить к тому, чтобы весь договор признавался незаключенным. В противноеслучае закон, направленный на защиту авторов, оказывается действующим противних же. Кроме того, нет ограничений и заключения безвозмездных договоров.
Во-вторых,все акты передачи правомочий автора должны предполагаться основанными наначалах возмездности, если только автор твердо и определенно не выскажет инуюпозицию.
Общаяхарактеристика рассматриваемых договоров как возмездных не мешает авторупредоставить свои права безвозмездно, что случается нередко (например, вблаготворительных целях). Если и противоположное мнение. Полагая, что норма п. 7ст. 31 Закона об авторском праве является императивной, отдельные правовогоотсутствие в договоре условия о вознаграждении рассматриваю[41]как явный признак недействительности и самого договора[42].Но это было бы не оправданным по самым различным соображениям.
Внекоторых случаях подобные сделки суд признает удовлетворяющими требованиямзакона, в связи с тем, что возмездное усматривается в предоставлении авторучасти тиража (иных материальных носителей). Понятно, договор здесь признаетсядействующим только в связи с несколько надуманной квалификацией акта передачи материальныхносителей, в качестве платы, предоставленные в пользование права. А если ничегоне предоставлялось автору?
Правильноисходить из того, что законодательная конструкция данных договоров (как ранее,так и с учетом части четвертей ГК РФ) предусматривает обязанность уплатывознаграждения только в целях защиты прав автора (правообладателя). Если жепоследний считает возможным не брать платы, то характер отношений инаправленность прав, обязанностей в принципе не меняется. Переквалификациятакого договора в договор дарения затруднена или даже невозможна по следующимпричинам. Во-первых, автор, конечно же, желает получить удовлетворение из фактаиздания или иного опубликования своего произведения, поэтому передача правбезвозмездно еще не означает передачи без встречных обязанностей принимающеголица. Договор же дарения, как известно, надлежит квалифицировать в качествеодностороннего, где на одаряемого не возлагается никаких обязанностей.Во-вторых, объект договора дарения требует безусловной определенности (см. абз.второй п. 2 ст. 572 ГК РФ), имущественные права по договору дарения должны бытьобращены или к дарителю или к третьим лицам (абз. первый п. 1 ст. 572 ГК РФ), апередаваемые автором права не имеют такой определенности ни в своем составе, нис точки зрения обязанных лиц.
Приведемпример. Статья Ш. была использована как элемент агитационных материаловкандидата Д. при выборах в Государственную Думу РФ. Другой кандидат — С.обратился с иском в суд о нарушении Д. норм авторского законодательства. Вчастности, он указал, что Ш. не давал Д. письменного согласия, авторскийдоговор не заключался, вознаграждение за использование статьи не получено. Прирассмотрении дела Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФустановила, что имелось устное разрешение автора статьи на ее использование иэтого достаточно[43]. Что же касается вопросао выплате вознаграждения, то он может решаться только в случае предъявлениясоответствующего требования управомоченного лица и сам по себе не способенквалифицировать отношения.
Наконец,сомнительна юридическая и социальная логика запрета таких сделок. Чьиконкретные права нарушаются в таком случае? Какие именно общественные интересыоказываются под угрозой?
Впоследние годы распространены случаи, когда автор, желая непременноопубликовать произведение, уплачивает издателю определенную сумму. Квалификацияданных отношений требует анализа текста конкретного договора. Но можнодопустить, что в ряде случаев такой договор является не авторским, а договоромподряда; например, если соглашение предусматривает не передачу авторских прав,а лишь совершение издательских действующих в пользу автора. Не следуетисключать и ситуацию, когда перед нами окажется и смешанный договор.
В-третьих,общий размер авторского вознаграждения в целом определяется соглашением сторон(ст. 421, 424 ГК РФ). Ни применительно к договорам об отчуждении исключительныхправ ни применительно к лицензионным договорам нет специального ограничениякасательно размера и формы вознаграждения; указание на платежи роялти ипаушальные (в п. 4 ст. 1286 ГК РФ есть только рекомендация законодателя.
Основнойформой определения авторского вознаграждение является процент от дохода засоответствующий способ использования произведения — так называемый роялти.Обычно намерения сторон такого договора противоположных приобретателейстремится минимизировать сумму выплат автору при росте объема продаж (оборота),автор же склонен к получению денежных средств вне зависимости от дохода настороне приобретателя. Н: существуют различные виды роялти, позволяющиеотыскать баланс интересов[44]. Законодатель отказалсяот жесткой схемы определения итоговой величины вознаграждения, дозволяя,сочетает ее относительные и абсолютные компоненты[45].
В целяхзащиты прав авторов за отдельные произведения законодатель иногда устанавливаетминимальные ставки авторского все награждения[46], имеющие и сейчасзначение императивных условий
В-четвертых,все изменения относительно величины вознаграждения должны устанавливатьсясоглашением сторон. Поэтом с прекращением действия Закона, об авторском правепрекращав действие и норма абз. второго п. 3 ст. 31 данного Закона обиндексации минимальных размеров авторского вознаграждения одновременно синдексацией минимальных размеров заработной платы, если, конечно,Правительством РФ не будет установлено иного.
Всудебной практике сложилось устойчивое мнение об отсутствии каких-либооснований для увеличения суммы вознаграждения в связи с инфляционнымипроцессами[47]. Но в соответствии снормой ст. 395 ГК РФ и с учетом порядка ее применения, выработанного в судебнойпрактике, имеются основания для взыскания процентов за пользование чужимиденежными средствами[48].
В-пятых,законодатель говорит о платежах, подразумевая уплату именно денег. Но,представляется, с согласия автора форма платежа может выражаться по-другому(т.е. в иных натурально-вещественных показателях).
В-шестых,при определении обязанности платежа и его размера наличие или отсутствиеписьменного договора не является ключевым обстоятельством. В подобных ситуацияхнадо учитывать общий смысл и направленность норм закона. Если мы можем сделатьвывод о том, что законодатель возлагает соответствующую обязанность(предоставляет право), то вопрос заключается только в установлении объема(меры) данной обязанности (например, в установлении размера вознаграждения,которое определяется непосредственно судом исходя из обычных ставок за подобныепроизведения). Вместе с тем видится неоправданной норма п. 3 ст. 1234 ГК РФ,запрещающая по договорам об отчуждении исключительных прав пользоватьсяправилом п. 3 ст. 424 ГК РФ, т.е. применять сходные цены на аналогичные правапри равных условиях. Правда, такие действия не касаются лицензионных договоров.Поэтому, например, издающая организация в силу публикации оказывается, обремененаобязанностью уплатить вознаграждение всякому автору, если только что-то другоепредусматривалось соглашением сторон. Ссылка на простую информированностьавтора об условиях публикации, в том числе о том, что, например, данный журналили газета не оплачивают публикации, не должна приниматься в расчет. Нельзяпризнать правильной и позицию редакций изданий в случаях, когда они безсогласия автора помещают его статью в Интернет: «Если конкретный объем прав,передаваемых автором не определен, то он определяется как наименьший»[49].
Всравнительно-правовых исследованиях отмечается ряд тенденций развитиязаконодательства об авторских договорах; в частности, указывается, что наряду срасширением круга норм, дозволяющих так называемое «свободное использование»произведений, одновременно наметилась тенденция не связывать вопрос овозмездности (обязательности платежа) с коммерческим или некоммерческимиспользованием произведения[50]. Подобные тенденцииусиливаются и в нашей стране[51].
/>Глава 3. Авторскийдоговор и ответственность/>3.1 Основания, порядок и последствия прекращениядоговора
Большинствоавторских договоров прекращается в результате истечения срока их действия.Обычно за этот период стороны исполняют свои обязанности по договору, что всоответствии со ст. 408 ГК РФ является самостоятельным основанием прекращениясуществовавшие обязательства.
Подпрекращением авторского договора понимается, конечно, прекращение того обязательственногоправоотношения, которое возникло между автором и пользователем произведения наоснове заключенного ими авторского договора. Но истечение срока договорапрекращает его действие и тогда, когда произведение фактически не используетсязаказчиком, независимо от того, какими причинами это вызвано. В ранеедействовавшем законодательстве данный вопрос решался автоматически, и стороныне могли договориться о продлении срока действия договора, даже если автор ипользователь выразили на это свое согласие. При заинтересованности виспользовании произведения они должны были заключить новый договор, оговорив внем, в частности, вопрос о выплате автору дополнительного авторскоговознаграждения. Поэтому продолжение работы по прекратившемуся в связи с истечениемсрока договору справедливо расценивалось в юридической литературе в качествеконклюдентных действий, свидетельствующих о заключении нового договора на техже условиях, которые содержались в ранее заключенном письменном договоре[52].По этому пути шла и судебная практика. Так, 5 июня 1973 г. переводчик Б. заключил с издательством «Советский композитор» договор об издании перевода. 24октября 1973 г. перевод был одобрен, и переводчику выплачено 60% гонорара. Втечение трех лет перевод не был издан, и действие договора прекратилось.Переводчик не потребовал от издательства остальные 40% гонорара. Неожиданно, всентябре 1983 г., издательство уплатило автору 40% гонорара, после получения,которых он узнал, что произведение вышло в свет в 1983 г. Считая, что издание 1983 г. является бездоговорным, переводчик обратился в суд с требованиемуплаты еще 100% гонорара (независимо от сумм, полученных им по договору).Издательство иска не признало, указав, что перевод в течение этого временидорабатывался, что действие договора 1973 г. продолжалось, так как переводчик не потребовал выплаты 40% гонорара и, кроме того, был осведомлен о работе надкнигой, что, по мнению ответчика, являлось фактическим заключением новогодоговора. Суд отверг доводы ответчика и удовлетворил иск, обязав издательствопроизвести выплату авторского гонорара за издание 1983 г. независимо от сумм, выплаченных автору по договору 1973 г[53].
Новымавторским законодательством вопрос о продлении срока действия договора переданна усмотрение самих сторон. Поэтому, если срок договора истек, но стороныпродолжают работу по подготовке произведения к использованию, им следуетзаключить дополнительное соглашение, в котором четко оговаривались бы всевопросы, связанные с судьбой договора. В противном случае возникший спор будетрешаться судом, который в зависимости от конкретных обстоятельств можетподдержать либо пользователя, доказывающего достижение сторонами соглашения опродлении срока действия договора, либо автора, ссылающегося на заключениесторонами нового авторского договора с неопределенным сроком его действия.
Авторскийдоговор может предусматривать возможность досрочного прекращения его действия всвязи с отказом пользователя от дальнейшего использования произведения.Например, издательство, опубликовавшее произведение, может быть незаинтересовано в его переиздании, хотя бы согласно договору могло делать этонеограниченное число раз в пределах срока его действия. Письменный отказиздательства от переиздания равнозначен прекращению договора и дает авторуправо распорядиться произведением по своему усмотрению.
Наряду спрекращением авторского договора в связи с истечением сто срока авторскийдоговор прекращается также из-за окончания действия самих авторских прав,которые выступали его предметом. Поскольку имущественные авторские права,передаваемые по авторскому договору, носят срочный характер и прекращаютсячерез 50 лет после смерти автора, заканчивают свое действие и те авторскиедоговоры, которые опосредовали их передачу[54].
Инойвзгляд на эту проблему, который иногда встречается в литературе[55],с неизбежностью должен привести к выводу о возможности существованиябеспредметных договоров, с чем вряд ли можно согласиться. Кроме того, припрекращении авторских прав договор утрачивает смысл, так как произведениепревращается в общественное достояние и может быть свободно пользовано любымизаинтересованными лицами. В этих условиях оговорный пользователь не получает посравнению с ними никаких дополнительных преимуществ поэтому следует признать,что по истечении срока действия авторских прав, хотя авторский договор и былзаключен на больший срок, последний прекращается и пользователь освобождаетсяот каких-либо имущественных обязательств перед своим контрагентом по авторскомудоговору.
Из этогообщего правила могут быть, однако, отдельные исключения. Так, пользователь,заинтересованный в том, чтобы именно ему были предоставлены исключительныеправа на использование произведения, срок охраны которого еще не истек, может вдобровольном порядке принять на себя обязательство по выплате наследникамопределенных сумм за использование произведения уже после перехода последнего вобщественное достояние. Представляется, что такое соглашение не противоречитдействующему законодательству, особенно если оно оформлено в видесамостоятельного договора[56]. Однако оно должно квалифицироватьсяне как авторский договор, а в качестве либо договора дарения, либо договораренты.
В любоймомент авторский договор может быть прекращен по взаимному соглашению сторон.Соглашение сторон о прекращении договора может быть совершено в различнойформе, в частности путем предоставления отступного (ст. 409 ГК РФ) или прощениядолга (ст. 415 ГК РФ). Своим соглашением стороны определяют и последствияпрекращения договора, которые, в принципе, могут быть любыми. Разновидностьюсоглашения о прекращении авторского договора является и новация, т.е.соглашение о замене одного обязательства другим (ст. 414 ГК РФ). Так, сторонымогут в любой момент договориться об изменении предмета или объекта договора,способов использования произведения, перенесении срока представленияпроизведения и т.д.
Авторскийдоговор может быть прекращен в связи с невозможностью исполнения, если онавызвана обстоятельством, за которое должник не отвечает (ст. 416 ГК РФ). Куказанным обстоятельствам относится, например, непреодолимая сила, т.е.чрезвычайное и непредотвратимое, стихийные явления природы (наводнение,землетрясение, обвал и т. п.) и некоторые общественные явления (запрещающиеакты органов власти, военные действия, общественные беспорядки и т. п.).Невозможность исполнения может быть вызвана и случайными событиями, за которыедолжник не несет ответственности. Например, при случайной гибели уникальногопроизведения изобразительного искусства художник не может нести ответственностьперед заказчиком за непредставление произведения к установленному договоромсроку. Если невозможность исполнения авторского договора вызванаобстоятельством, за которое должник несет ответственность, обязательство,возникшее из авторского договора, не прекращается, а видоизменяется, так каквместо обязанности исполнить обязательство наступает ответственность должниказа неисполнение обязательства. При этом, как отмечалось выше, пользовательнесет ответственность и за случайно наступившую невозможность использованияпроизведения. Следует учитывать, что невозможность исполнения какобстоятельство, прекращающее действие авторского договора, должна носитьокончательный, а не временный характер. Например, если произведение не можетбыть подготовлено к установленному договором сроку в связи с задержкой тех событий,которые должны быть в нем отражены, это может служить основанием длярасторжения договора, но не для его прекращения из-за невозможности исполнения.Бремя доказывания обстоятельств, вызвавших невозможность исполнения, лежит на той стороне договора, котораяссылается на наличие данных обстоятельств. Основанием прекращения авторскогодоговора может быть смерть автора или ликвидация юридического лица,выступавшего в качестве стороны договора (ст. 418-419 ГК РФ). Смерть авторапрекращает существующее обязательство постольку, поскольку исполнение, т.е.создание и доработка произведения, не может быть произведено без дачногоучастия самого автора. Если произведение уже практически готово дляиспользования, для прекращения договора нет достаточных оснований. Конечно,решающее значение в указанной ситуации имеет позиция заказчика, который почтивсегда может сослаться на необходимость участия автора в доработке произведенияи подготовке его к использованию. Но в принципе закон не требует в этихусловиях заключения нового договора с наследниками, которые, в свою очередь, невправе на этом настаивать. В данном случае происходит правопреемство, врезультате которого умершего автора замещают в договоре его наследники. Лишь втом случае, если умерший автор не имел наследников по закону и не оставилзавещания, авторский договор автоматически прекращается, поскольку законпредусматривает прекращение авторского права, переходящего по правунаследования к государству. Ликвидация юридического лица, под которой понимаетсяего прекращение без правопреемства, аннулирует в установленном законом порядкевсе обязательства данного юридического лица, включая и возникшие из заключенныхим авторских договоров. Разумеется, это не освобождает заказчика отответственности за неисполнение тех его обязанностей, которые должны были бытьисполнены им ранее. При реорганизации юридического лица авторский договор непрекращается и должен быть исполнен правопреемником. Наконец, в случаях,предусмотренных законом или договором, авторский договор может быть прекращен водностороннем порядке автором или пользователем. Поскольку конкретныеоснования, по которым сторонами может, заявляться такое требование, уже былирассмотрены выше, укажем дополнительно лишь на два момента. Во-первых, воизбежание излишних споров между сторонами целесообразно в самом авторскомдоговоре определять те основания, которые дают сторонам право на отказ отдоговора. Во-вторых, если в договоре эти вопросы не решены, надлежитруководствоваться общегражданским правилом о том, что по требованию одной изсторон договор может быть, расторгнут лишь при существенном нарушении договорадругой стороной. При этом существенным признается такое нарушение договораодной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительнойстепени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора(п. 2 ст. 450 ГК РФ). Как видим, приведенное правило носит достаточноабстрактный и оценочный характер, в силу чего при его применении также могутвозникать споры. Во всяком случае, следует учитывать, что незначительныеотступления сторон от условий договора, например небольшая просрочка автора илипользователя с исполнением лежащих на них обязанностей, не могут служитьповодом для одностороннего расторжения авторского договора.
Порядокпрекращения авторского договора в связи с рассмотренными основаниями специальноавторским законодательством не регламентирован. Иногда, например, по истечениисрока действия договора, это происходит автоматически, в других случаях прекращениедоговора оформляется специальным соглашением сторон, в том числе путем обменаписьмами, либо делается на основе одностороннего заявления одной из сторон, в случае,если какая-либо из сторон не согласна с расторжением договора или темоснованием, по которому оно производится, спор рассматривается в судебномпорядке. Требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в судтолько после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договорлибо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленныйдоговором, а при его отсутствии – в 30-дневный срок (п. 2 ст. 452 ГК РФ).
Общимпоследствием прекращения действия авторского обязательства является отпадениеправ и обязанностей сторон. Нередко наряду с ним возникают обязательства,связанные с урегулированием имущественных последствий прекращения договора, вчастности уплатой (возвратом) авторского гонорара, возмещением убытков и т.д.Они, в свою очередь, зависят от конкретных оснований прекращения договора, вчастности наличия вины участников обязательства и т.д.
3.2Вопросы риска и ответственности по авторскому договору
Вопрос ориске при заключении и исполнении договоров в рассматриваемой сфере может бытьсвязан только с теми договорами, которые или являются договорами авторскогозаказа, или если заказ составляет компонент другого договора (смешанныедоговоры).
Передачаготовых произведений к использованию — не редкость, но все, же произведениячасто заказывают. Кто несет риск творческой неудачи? Иногда утверждается овозложении такого риска на приобретателя прав, что аргументируется отсутствиемякобы права приобретателя получить назад выданный аванс[57].Но в четвертой части такая норма появилась (ст. 1290 ГК РФ). Однако не менееуместна обычная логика: поскольку аванс предоставляется «в счет обусловленногодоговором вознаграждения», то при отсутствии самой работы по созданиюпроизведения должно существовать и право на возврат аванса[58].В судебной практике суммы выданного аванса или всей суммы вознаграждения приневыполнении порученного взыскиваются[59].
Конечноже, договором может быть предусмотрено, что сумма аванса, как и сумма гонорарав целом, остается у автора в любом случае. Но нормальным следует признать такоеположение, когда фактически неисполненная работа не оплачивается, а есливыплата состоялась, то выплаченное взыскивается.
Что жекасается ситуации с так называемой «творческой неудачей», то разбирать лучшеконкретную ситуацию. Безусловно лишь, что нельзя применять нормы ГК РФ одоговоре подряда (ст. 705), в целом возлагающие риск исполнения на подрядчика.Нет оснований утверждать, что автор несет риск и ответственность занеудовлетворительную образность персонажей, отсутствие изысканного слога или,например, отсутствие положительных отзывов прессы… В известном смыслеправильно говорить о распределении риска между автором и лицом, делающим заказ;автор несет лишь риск неисполнения или ненадлежащего исполнения своихобъективных действий. На практике сложилась система оговорок и действий,позволяющих внести ясность в вопрос о риске. Так, при добросовестно совершенныхдействиях по созданию произведения, но неудовлетворительной оценке полученного итоговогорезультата, автор обычно аванс не возвращает (чаще всего так и записывается втексте договора). Но он обязуется к исправлению недочетов и ошибок, внесениюизменений, необходимость которых отмечена принимающей стороной. Отказ отисправления обычно дает основание для расторжения договора[60].
Такаявозможность (ст. 450, 451 ГК РФ) существует не только при существенномнарушении, но также в случаях, когда не достигнут требуемый объективныйрезультат (не принимает художественный совет и т.п.). В последнем случаедопускается одностороннее расторжение договора без обращения в суд (подп. 2 п.2 ст. 450 ГК РФ).
Элементриска отчасти снимается точным определением задания, его параметров,объективностью критериев для оценки качества произведения, а такжеинформированностью сторон друг о друге, возможностях и требованиях; ведь неслучайно обращение следует к конкретному автору!
Отрассмотренного случая надо отличать ситуации риска проекта, осуществляемогоприобретателем соответствующих прав, и факты простого неисполнения обязанностейавтором. Например, издающая организация может ошибиться в предположениях околичестве покупателей книги, и часть тиража окажется нераспроданной.
Законодательфактически не предусмотрел каких-либо особых норм об ответственности подоговорам, о передаче прав на использование произведения. Правда, в п. 2 ст. 1290части четвертой повторяется правило ст. 15 ГК РФ, допускающее взыскание в числеубытков и упущенной выгоды. Имеется в виду, что его ответственность в случаенепредставления заказанного произведения в соответствии с условиями договораограничивается реальным ущербом (п. 2 ст. 15 ГК РФ), причиненным заказчику.Последний вправе взыскать с автора только те фактически понесенные расходы,которые возникли в связи с нарушением условий договора автором; планируемые дляполучения доходы взысканию не подлежат.
Применениенеустойки (ст. 330 ГК РФ) в любом случае возможно только при установлении еенепосредственно в договоре.
Применениев рассматриваемых договорах правил о процентах годовых по ст. 395 ГК РФограничений не содержит, но реально данная санкция может использоваться лишьпри задержке суммы вознаграждения соответствующему правообладателю. Дело в том,что указанная норма может применяться лишь тогда, когда суть обязательствазаключается в обязанности уплаты известной суммы денег.
Дляавтора чрезвычайно важно опубликовать произведение или иным образомобнародовать его. Во-первых, в таком случае он имеет возможность получитьгонорар полностью, во-вторых, только так могут быть удовлетворены еготворческие амбиции. Поэтому автор (или его наследники) вправе взыскивать справообладателя, отказавшегося, например, издать произведение, всю суммувознаграждения, т.е. даже при отсутствии дохода.
Обычно вподобных случаях одна из сторон расторгает договор и тем самым исключаетсявозможность требования о реальном исполнении обязанности опубликоватьпроизведение (ст. 396 ГК РФ). Но и при нерасторгнутом договоре такаявозможность маловероятна. Если даже формально такое право есть (условияприменения данного требования в ст. 396 ГК РФ), право на иск о присуждении кисполнению обязательства в натуре имеет объективные ограничения[61].В судебной практике возможность исполнения в натуре обычно связывается снезаменимостью должника. Наконец, трудно представить себе порядок реализациитакого судебного решения в условиях конфликта между автором и издательством.Вопросы ответственности в договорах о предоставлении возможности пользоватьсяпроизведением неизбежно специфичны уже потому, что уникален их объект исущественно отличается предмет. Признавая, что основное содержание такихдоговоров заключается в правонаделении, т.е. сами права и являются объектом,важно определиться, за что отвечает соответствующая сторона. Известно, что прицессии (п. 2 ст. 146 ГК РФ) лицо, передающее права по ценной бумаге, отвечаетлишь за недействительность соответствующего требования, а при индоссаменте (п.3. ст. 146 ГК РФ) индоссант несет ответственность и за осуществление права. Внашем случае данное различие лишено практического смысла и в силу спецификихарактера прав не может быть применяемо.
В связис этим полагаем, что возможные последствия, возникающие при установлении фактанедействительности прав автора (иного правообладателя), дают новомуприобретателю лишь обычные средства защиты, возникающие при недействительностиправа. В подобных случаях изначально может ставиться вопрос онедействительности самого договора (ст. 166-169 ГК РФ), с общим последствием ввиде реституции (п. 2 ст. 167 ГК РФ).
Некоторыеспециальные случаи передачи (перехода) прав. Права на использование авторских произведений могутпередаваться не только по договорам об отчуждении исключительных прав илицензионным договорам. Возможность такого утверждения вытекает из содержанияп. 1 ст. 1233 ГК РФ, поскольку отчуждение исключительного права ипредоставление права пользования названы после слов «в том числе».
Так,исключительное право и отдельные правомочия по пользованию могут передаваться вкачестве вклада в простое товарищество с сохранением основных своих свойств иправовых особенностей.
Предпринимательбез образования юридического лица обратился в арбитражный суд с иском к ОАО овзыскании компенсации за нарушение исключительных прав на использованиеаудиовизуального произведения «Гладиатор по найму». Решением суда первойинстанции требование было удовлетворено, но постановлением суда апелляционнойинстанции его отменили; суд кассационной инстанции данное постановление оставилв силе[62].
Прирассмотрении дела в Президиуме Высшего Арбитражного Суда РФ все постановления,в которых истцу отказано в удовлетворении требований, были отменены.Установлено, что истец и 3., также являющийся предпринимателем без образованияюридического лица, заключили договор совместной деятельности, по которомуобязались соединить вклады и совместно действовать для извлечения доходов путемпередачи третьим лицам за плату исключительных прав на различные объектыинтеллектуальной собственности. Условия договора предусматривали такжеобъединение прав на художественный фильм «Гладиатор по найму (права на которыйранее принадлежали только 3.), размер и денежная оценка вклада каждого товарищаизмерялись с определением доли участника в общей долевой собственности (п. 1ст. 1045 ГК РФ).
Ответчикбез разрешения участников простого товарищества несколько раз использовал фильмв прокате. Отказывая истцу в удовлетворении требований, суд апелляционнойинстанции ссылался на отсутствие в договоре простого товарищества существенныхусловий авторского договора, а также на ст. 30 Закона об авторском праве,предусматривающую передачу прав только по авторскому договору, а не по договорупростого товарищества А поскольку у истца нет исключительных прав, то он невправе требовать компенсации.
ПрезидиумВысшего Арбитражного Суда РФ указал, что ст. 1041 ГК РФ допускает внесение вкачестве вклада товарища имущественных или иных прав, имеющих денежную оценку.А в соответствии со ст. 16 Закона об авторском праве исключительное праве наиспользование произведение является имущественным. Действовать от имениучастников простого товарищества по уполномочию остальных товарищей может иодин из них.
Возможностьпередачи исключительных прав в залог длительное время была спорной[63](залог личных неимущественных прав, конечно же, невозможен) в связи с тем, чтозакон не имел нормы, которая бы прямо «дозволяла» или запрещала такой залог.Само по себе заключение соглашения о залоге имущественного авторского права(например, права на распространение литературного произведения), конечно же, невлечет его отчуждения но подобное допускает сама конструкция залога, так какпри определенных условиях допустимо обращение взыскания на предмет залога (ст.349-350 ГК РФ); поэтому решающим аргументом становится вопрос о возможностиобращения взыскания на такие права. В отличие от Закона об авторском праве,который не давал прямого ответа на вопрос о возможности залога прав поиспользованию авторских произведений, ст. 1284 ГК РФ содержит специальноерегулирование для всех случаев обращения взыскания на такие права. Во-первых,установлен запрет обращения взыскания на исключительное право, принадлежащееавтору. Подобное положение вполне объяснимо, так как в противном случае переднами бы оказалась парадоксальная ситуация: автор, не лишенный права авторства,права на имя, не может каким-либо образом использовать собственное творение. Тоже касается и наследников. Во-вторых, допускается обращение взыскания на правотребования автора к другим лицам по договорам об отчуждении исключительногоправа на произведение и по лицензионным договорам, а также на доходы,полученные от использования произведения. Если же исключительное правопринадлежит не самому автору, а иному правообладателю, либо взысканиеобращается на отдельные правомочия лицензиата, то такое взыскание возможно.
Вкачестве нормы, повышающей защиту интересов лиц, получивших права пользованияпроизведением по договору, установлено, что при продаже принадлежащеголицензиату права использования произведения с торгов в целях обращениявзыскания, лицензиат имеет преимущественное право его приобретения.
Сегодняможно утверждать и об общей возможности залога прав на использованиепроизведений, но только не исключительного права автора (его наследников).
Заключение
С принятием частичетвертой Гражданского кодекса РФ теряет свой статус понятие «авторскийдоговор». Отныне все права автора на свои изобретения (интеллектуальнуюдеятельность) могут регулироваться тремя договорами: договором об отчужденииисключительного права, договором авторского заказа и лицензионным договором. Подоговору об отчуждении исключительного права на произведение в соответствии сост. 1285 ГК РФ автор или иной правообладатель передает или обязуется передатьпринадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объемеприобретателю такого права.
1.Статьей 1287 ГК РФвводится понятие издательского лицензионного соглашения. В соответствии суказанной статьей по договору о предоставлении права использованияпроизведения, заключенному автором или иным правообладателем с издателем, т.е.с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издатьпроизведение (издательский лицензионный договор), лицензиат обязан начатьиспользовать произведение не позднее срока, установленного в договоре. Принеисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора безвозмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков. При отсутствии вдоговоре конкретного срока начала использования произведения такоеиспользование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведенийи способа их использования. Данная формулировка представляется неоднозначной ирасплывчатой. Предлагается изменить абзац второй ч. 1 ст. 1287 ГК РФ следующимобразом: «В случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использованияпроизведения такое использование должно быть начато в двухмесячный срок. Такой договорможет быть расторгнут лицензиаром по основаниям и в порядке, которыепредусмотрены статьей 450 настоящего Кодекса».
2. Автор, подписываядоговор, должен гарантировать отсутствие в создаваемом им произведенииэлементов авторских, смежных или иных прав, принадлежащих третьим лицам,препятствующих исполнению автором своих обязательств. Но авторство конкретноголица не всегда удается проверить и доказать в связи с тем, что изготовительрекламного ролика заключает с автором договор авторского заказа, как этопредусмотрено в ст. 1288 ГК РФ, например, на создание музыкальногосопровождения для рекламного ролика. Определить, являются ли какие-либофрагменты созданного композитором произведения плагиатом, практическиневозможно. Целесообразно дополнить стю 1288 ч. 5 следующего содержания: «Заказчикне несет ответственности за правомерность использования произведения в частиналичия элементов, авторские или смежные права на которые принадлежат третьимлицам. При этом автор должен своими силами и за свой счет нести ответственностьв случае предъявления третьими лицами каких-либо требований или претензий кзаказчику».
3. Статьей 1289 ГК РФустанавливаются сроки исполнения авторского заказа. Условие о сроках исполненияявляется существенным, так как договор, который не предусматривает и непозволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным. В планезащиты авторских прав в случае, когда срок исполнения договора авторскогозаказа наступил, автору при необходимости и наличии уважительных причин для завершениясоздания произведения предоставляется дополнительный льготный срокпродолжительностью в 1/4 часть срока, установленного для исполнения договора,если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок. Данноеположение нарушается права заказчика предлается слова «если соглашением сторонне предусмотрен более длительный льготный срок» из текста статьи исключить.
4. Первая проблемакасается ответственности за нарушение требований о сроке сдачи. Срокпредставления результата работ является существенным условием договора. Какправило, каждый договор предусматривает серьезную ответственность занеисполнение его условий в срок.
Но в связи с тем что, какуже было сказано выше, произведение — это результат творческого труда, которыйможет понравиться или не понравиться заказчику. Предлагается дополнить ст. 1289ч.4 следующего содержания: «Если произведение требует дополнительных доработок,соответствующем точным характеристикам и параметрам заказчика, соответственно исроки, в соответствии с этим, могут быть пролонгированы по чисто техническимпричинам, но не более 1/4 части срока, установленого договором».
5. В целях защиты правпотребителя на получение доброкачественных произведений автор должен нестисолидарно с издательством (если издательство брало на себя обязанностьредактировать произведение) имущественную ответственность за коммерческоеиспользование своего недоброкачественного произведения по заявлению потребителяв виде возмещения реального ущерба. Ст. 1290 ГК РФ следует дополнить частью 3следующего содержания: «Автор произведений должен нести солидарно сиздательством (если издательство брало на себя обязанность редактироватьпроизведение) имущественную ответственность за коммерческое использованиесвоего недоброкачественного произведения по заявлению потребителя в видевозмещения реального ущерба».
Библиографическийсписок
Нормативно-правовые акты
1. КонституцияРоссийской Федерации [Текст]: офиц. текст. // Российская газета. –1993. – №237.
2. Гражданский кодексРоссийской Федерации (часть первая) [Текст]: [Федеральный закон принят30.11.1994 г., № 51-ФЗ по состоянию на 13.05.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
3. Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть вторая) [Текст]: [Федеральный закон принят26.10.1996 г., № 14-ФЗ по состоянию на 24.04.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 1996. – № 5. – Ст. 410.
4. Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть третья) [Текст]: [Федеральный закон принят26.11.2001 г., № 146-ФЗ по состоянию на 29.04.2008] // Собраниезаконодательства РФ. – 2001. – № 49. – Ст. 4552.
5. Гражданскийкодекс Российской Федерации (часть четвертая) [Текст]: [Федеральный законпринят 18.12.2006 г., № 230-ФЗ по состоянию на 01.12.2007] // Собраниезаконодательства РФ. – 2006. – № 52 (1 ч.). – Ст. 5496.
6. Гражданскийпроцессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон принят14.11.2002 г., № 138-ФЗ по состоянию на 11.06.2008] // Собраниезаконодательства РФ. – 2002. – № 46. – Ст. 4532.
7. Арбитражныйпроцессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон принят24.07.2002 г., № 95-ФЗ по состоянию на 11.06.2008] // Собрание законодательстваРФ. – 2002. – № 30. – Ст. 3012.
8. О средствахмассовой информации [Текст]: [Закон РФ принят 27.12.1991 г., № 2124-1, посостоянию на 24.07.2007] // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1992. – № 7. – Ст. 300.
9. О минимальныхставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство(съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г. [Текст]: [ПостановлениеПравительства РФ от 29.05.1998 г., № 524] // Собрание законодательства РФ. –1998. – № 22. – Ст. 2476.
10. О ставкахвознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения(постановки) [Текст]: [Постановление Правительства РФ от 17 мая 1996 г., № 814]// Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 21. – Ст. 2529.
11. О минимальныхставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведенийлитературы и искусства [Текст]: [Постановление Правительства РФ от 21.03.1994г., № 218, по состоянию на 12.09.2007] // Сборник актов Президента иПравительства РФ. – 1994. – № 13. – Ст. 994.
12. ГОСТ 7.89-2005.Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Оригиналытекстовые авторские и издательские. Общие требования [Текст]: [ПриказРостехрегулирования от 30.11.2005 г., № 304-ст] // М.: Стандартинформ. 2006. –С. 34.
Специальная и учебная литература
13. Абдулхакова Е.М.Судебная практика толкования авторско-правового понятия «справедливое вознаграждение[Текст] // Российский судья. – 2007. – № 5. — С. 14.
14. Антимонов Б. С,Флейшиц Е.А. Авторское право. [Текст] М.: ЗАО Юстицинформ. 2008. – 576 с.
15. Барышев С.А. Авторский договор е гражданском правеРоссии, Франции и Швейцарии: Сравнительно-правовой анализ: Автореф. дис.…канд. юрид. наук. [Текст] Казань.: 2002. – 42 с.
16. Блинков О.Е.Новый российский правопорядок в сфере наследования авторских и смежных прав[Текст] // Наследственное право. – 2008. – № 1. – С. 18.
17. Богатырев Ф. Залогавторского права [Текст] // Хозяйство и право. – 2004. – № 3. – С. 89.
18. Вайпан В.А.,Любимов А.П. Новое регулирование охраны прав на результаты интеллектуальнойдеятельности [Текст] // Право и экономика. – 2008. – № 1. – С. 21.
19. Гаврилов Э.П. Авторскоеправо. Издательские договоры. Авторский гонорар. [Текст] М.: Юридическаялитература. 1988. – 326 с.
20. Гаврилов Э.П.Авторское право в системе гражданского права [Текст] // Правоведение. – 1978. –№ 4. – С. 43.
21. Гаврилов Э.П.Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах. [Текст] М.: Контракт.2005. – 216 с.
22. Григорьян Е.Может ли авторский договор быть безвозмездным? [Текст] // Современное право. –2008. – № 3. – С. 17.
23. Гулый К.К.Проблемы гражданско-правового регулирования редакционно-издательского процесса:Автореф. дис.… канд. юрид. наук [Текст] Харьков.: 1991. – 38 с.
24. Дозорцев В.А.Творческий результат: система правообладателей [Текст] // Вестник ВысшегоАрбитражного Суда Российской Федерации. – 2002. – № 11. – С. 100.
25. Егорова Н.Е.,Иванюк О.А., Потапенко В.С. Проблемы противоречий в законодательстве и пути ихрешений [Текст] // Журнал российского права. – 2006. – № 11. – С. 32.
26. Ермакова А.Р.Право интеллектуальной собственности в сфере периодической печати. [Текст]СПб.: Питер. 2008. – 436 с.
27. Защита авторскихи смежных прав по законодательству России [Текст] / Под ред. Савельевой И.В.М.: Inter Media. 2007. – 436 с.
28. Интернет-конференцияс Корчагиным А.Д. Совершенствование законодательства в сфере интеллектуальнойсобственности от 11 февраля 2003 г. [Текст] // Юридический мир. – 2003. – № 4.– С. 13.
29. Карапетов А.Г.Иск о присуждении к исполнению обязательства в натуре. [Текст] М.: ВолтерсКлувер. 2006. – 368 с.
30. Карпычев М.В.,Хужин А.М. Правовые проблемы использования объектов интеллектуальнойсобственности в рекламе [Текст] // Реклама и право. – 2008. – № 2. – С. 19.
31. Кашанин А.В.Творческий характер как условие охраноспособности произведения в российском ииностранном авторском праве [Текст] // Вестник гражданского права. – 2007. – №2. – С. 17.
32. Комментарий кГражданскому кодексу РСФСР [Текст] / Отв. ред. Братусь С.Н., Садиков О.Н. М.:Статут, 2006. – 746 с.
33. Комментарий кчасти четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (поглавный) [Текст] /Под ред. Маковского А.Л. М.: Статут. 2008. – 702 с.
34. Корчагина Н.П.Переход имущественных прав на объекты авторского права [Текст] // Право иэкономика. – 2006. – № 9. – С. 32.
35. Корчагина Н.П.Спорные вопросы охраны авторских прав [Текст] // Право и экономика. – 2006. – №3. – С. 21.
36. Космовская И.Л.Защита авторских прав [Текст] // Юридический мир. – 2008. – № 4. – С. 19.
37. Мерзликина Р.А.Имущественные правоотношения, возникающие на основании исключительного права[Текст] // Юрист. – 2008. – № 3. – С. 22.
38. Мозолин В.П. Оконцепции интеллектуальных прав [Текст] // Журнал российского права. – 2007. –№ 12. – С. 36.
39. Мошкович М.,Терешко Ю., Завойкина Н. Авторские перепродажи [Текст] // ЭЖ-Юрист. – 2008. – №16. – С. 3.
40. Никитина М.И.Издательский договор на литературные произведения в советском гражданскомправе: Автореф. дис.… канд. юрид. наук. [Текст] М.: 1954. – 34 с.
41. Основныеинституты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно — правовоеисследование [Текст] / Под ред. Залесского В.В. М.: Статут. 2007. – 642 с.
42. Погуляев В.Вопросы регулирования авторского права [Текст] // Право и экономика. – 2005. –№ 11. – С. 18.
43. Погуляев В.Договор авторского подряда [Текст] // Закон. – 2008. – № 4. – С. 21.
44. Покровский И.А.Основные проблемы гражданского права. [Текст] М.: Статут. 2007. – 674 с.
45. Погуляев В.Сочинительский подряд [Текст] // Бизнес-адвокат. – 2005. – № 16. – С. 17.
46. Почуйкин В.В.Уступка права требования. [Текст] М.: Юнити. 2008. – 116 с.
47. Правовые проблемысовершенствования законодательства об интеллектуальной собственности инеобходимости ее защиты [Текст] / Под общ. ред. Близнеца И.А. М.: Инфра-М.2008. – 452 с.
48. Рахматуллина Р.Ш.Авторские споры, возникающие при бездоговорном использовании объектовавторского права [Текст] // Защита прав граждан и юридических лиц в российскоми зарубежном праве. Проблемы теории и практики / Отв. ред. Абовой Т.Е. М.:Статут. 2006. – 612 с.
49. Силонов И.О. Осивке бурке и не только [Текст] // Интеллектуальная собственность. – 1998. – №2. – С. 53-57.
50. Сергеев А.П.Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. [Текст] М.: Юнити.2007. – 432 с.
51. Соколов Д.В.,Рязанцев А.А., Угринович А.Д., Маматов И.Р., Скрастин А.О., Пожитков И.Б.,Пранцкевичене И. Позиция правообладателей [Текст] // Информационное право. –2008. – № 2. – С. 19.
52. Тулубьева И.Ю. Опроекте части IV Гражданского кодекса РФ [Текст] // Бухгалтерский учет виздательстве и полиграфии. – 2006. – № 12. – С. 25.
53. Федоскина Н.И.Нарушение авторских и смежных прав: содержание и виды [Текст] // Журналроссийского права. – 2007. – № 11. – С. 11.
54. Федоткина Н. Ктовладелец? [Текст] // ЭЖ-Юрист. – 2007. – № 47. – С. 7.
55. Филина А.В.,Чибинев В.М. Проблемы судебной защиты интеллектуальной собственности [Текст] //Российский судья. – 2006. – № 8. – С. 22.
56. Хаметов А. Какимбыть авторскому договору? [Текст] // Интеллектуальная собственность. – 2007. –№ 4. – С. 6.
57. Харитонова Ю.С.Соглашение о соавторстве как основание самостоятельного вида коллективногоуправления исключительными правами [Текст] // Законы России: опыт, анализ,практика. – 2008. – № 1. – С.19.
58. Чернышева С.А.Авторский договор в гражданском праве России. [Текст] – М.: Юрайт. 2006. – 468с.
59. Чернышева С.А.Исполнение обязанностей сторон по авторскому договору [Текст] // Советскаяюстиция. – 1986. – № 7. – С. 12.
60. Яковлев В.Ф.Законодательство об интеллектуальной собственности кодифицировано! [Текст] //ЭЖ-Юрист. –2007. – № 1. – С. 4.
61. Яковлев В.Ф.,Маковский А.Л. О четвертой части Гражданского кодекса России [Текст] // Журналроссийского права. – 2007. – № 2. – С. 12.
Материалы юридической практики
62. О практикеприменения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах запользование чужими денежными средствами [Текст] [Постановление ПленумаВерховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 13/14 от 8 октября 1998 г.]// Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1998. – № 12. – С. 19.
63. О применениисудами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из авторскихправоотношений [Текст]: [Постановление Пленума Верховного Суда СССР от18.04.1986 г., № 8] // Бюллетень Верховного Суда СССР. – 1986. – № 3. – С. 18.
64. ПостановлениеПрезидиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 мая 2007 г. № 3034/07 [Текст] //Вестник ВАС РФ. – 2007. – № 10. – С. 37.
65. ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 8911/05 // Вестник ВАС РФ. – 2006. –№ 7. – С. 24.
66. ОпределениеСудебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 1 марта 2008 г. №73-В02пр08 [Текст] // Вестник ВАС РФ. – 2008. – № 8. – С. 43.
67. ОпределениеСудебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 5 февраля 2003 г.№ 78-ГОЗ-76 [Текст] // Вестник ВАС РФ. – 2003. – № 7. – С. 18.
68. ОпределениеСудебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ № 5-впр00-56 от 15декабря 2000 г. [Текст] // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2001. – № 7. – С.23.
69. ПостановлениеФедерального арбитражного суда Поволжского округа от 26 декабря 2007 г. № А55-29235/07[Текст] // Вестник ВАС РФ. – 2008. – № 4. – С. 34.
70. ПостановлениеФедерального арбитражного суда Поволжского округа от 9 ноября 2007 г. №А55-25342/07 [Текст] // Вестник ВАС РФ. – 2008. – № 3. – С. 41.
71. ПостановлениеФедерального арбитражного суда Поволжского округа от 1 июля 2007 г. № А55-57141/07[Текст] // Вестник ВАС РФ. – 2008. – № 1. – С. 26.
72. ПостановлениеФедерального арбитражного суда Московского округа от 10 марта 2004 г. — №КГ-А40/1047-04 [Текст] // Вестник ВАС РФ. – 2004. – № 8. – С. 34.
Приложения
Приложение1
к Правилам выплаты автору
вознаграждения припубличной
перепродаже оригиналовпроизведений
изобразительногоискусства, авторских
рукописей (автографов)литературных
и музыкальных произведений
РАЗМЕР
ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ,ВЫПЛАЧИВАЕМОГО АВТОРУ ПРИ ПУБЛИЧНОЙ ПЕРЕПРОДАЖЕ ОРИГИНАЛОВ ПРОИЗВЕДЕНИЙИЗОБРАЗИТЕЛЬНОГО ИСКУССТВА, АВТОРСКИХ РУКОПИСЕЙ (АВТОГРАФОВ) ЛИТЕРАТУРНЫХ ИМУЗЫКАЛЬНЫХ ПРОИЗВЕДЕНИЙ
───────┬─────────────────────────────────
Цена перепродажи оригинала │ Размервознаграждения
произведения изобразительного │
искусства, авторской рукописи │
(автографа) литературного и │
музыкального произведения │
────┴─────────────────────────────────
До 100 тыс. рублей включительно 5 процентов
Свыше 100 тыс. рублей до 1700 тыс. 5 тыс. рублей + 4процента
рублей включительно от суммы, превышающей
100 тыс. рублей
Свыше 1700 тыс. рублей до 69 тыс. рублей + 3процента
7000 тыс. рублей включительно от суммы, превышающей
1700 тыс. рублей
Свыше 7000 тыс. рублей до 228 тыс. рублей + 1процент
12000 тыс. рублей включительно от суммы, превышающей
7000 тыс. рублей
Свыше 12000 тыс. рублей до 278 тыс. рублей + 0,5процента
17500 тыс. рублей включительно от суммы, превышающей
12000 тыс. рублей
Свыше 17500 тыс. рублей 305,5 тыс. рублей +
0,25 процента от суммы,
превышающей 17500 тыс. рублей
───────────────────────────────