План
I. Введение
II. Понятие договораподряда
1. История развитияинститута
2. Предмет договора подряда
3. Конститутивные признакидоговора подряда
4. Договор подряда и смежныедоговоры
5. Риски в договоре подряда
6. Квалификация договораподряда и его виды
III. Договор бытовогоподряда
1. Источники правовогорегулирования
2. Понятие и особенностибытового подряда
3. Права и обязанностисторон в договоре
IV. Договор строительногоподряда
1. Законодательноерегулирование
2. Понятие договорастроительного подряда и его особенности
3. Особенности содержания ириски по договору строительного подряда
V. Подряд на выполнениепроектных и изысканных работ
1. Понятие и особенностидоговора
2. Стороны в договоре, ихправа и обязанности
VI. Подрядные работы длягосударственных нужд
1. Понятие государственногоконтракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд и егоособенности
2. Правовое регулирование
VII. Вывод
VIII. Списокиспользованной литературы
I. Введение
Договорподряда, известный еще римскому праву (locatio-conductio operis) в настоящеевремя имеют широкое применение. его используют там, где речь идет о работах,имеющих определенный, отдельный от них результат. Обычно результатом работыслужит создание новой вещи: от пошитого платья до выстроенного здания. Договорподряда имеет место и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь дляпереработки или обработки. «Иными словами, подряд относится к такимобязательствам, в которых должник обязуется не что-либо дать, а что-либосделать, то есть выполнить определенную работу… результат работы подрядчикобязан передать заказчику»[1].
Рассматриваемыйдоговор имеет сложную конструкцию, что обуславливает существованиенеоднозначного представления о подряде. В юридической литературе имеютсярасхождения относительно предмета договора, набора прав и обязанностей сторон,соотношения рассматриваемого договора со смежными договорами и другие. Поотмеченной причине в современных условиях сохраняет актуальность указание Г.Ф.Шершеневича на то, что «договор подряда возбуждает большое сомнение приуяснении его природы, потому что в понимании его обнаруживается разногласия какв теории, так и в законодательствах»[2].
Первыйпараграф содержит общие положения о подряде, остальные четыре – отражаютспецифику отдельных видов договора подряда.
Существуетзначительное количество актов, принятых на разном уровне, регулирующихотношения, возникающие по поводу подряда. Но такие акты чаще относятся кразновидностям подряда.
II. Понятиедоговора подряда
1. История развитияинститута
В римскомправе договор подряда (locatio-conductio operis) рассматривался в качестверазновидности договора найма наряду с наймом вещей и наймом услуг. Наем услуг(locatio-conductio operum) и подряд объединяет то, что в обоих случаях речьидет о работе. Отличие этих договоров заключается в том, что « по договоруlocatio-conductio operum нанявший обязан к предоставлению отдельных услуг,договор же подряда направлен на то, чтобы подрядчик дал определенный opus,законченный результат»[3].
В России Сводзаконов (т. X ч. I) содержал в ст.1737 определение единое для подряда ипоставки. «Подряд лил поставка, -указано в Своде,- есть договор, по силекоторого одна сторона из вступающих в оный сторон принимает на себяобязательства исполнить своим иждивением предприятие, или поставить известного родавещи, а другая, в пользу коей сие производится, учинить за то денежный платеж».
Общим длявсех определений, приводимых различными дореволюционными источниками, являлосьпризнание подряда договором о работе.
ПроектГражданского уложения, которой, как известно, был внесен на рассмотрениеГосударственной Думы в 1913г., выделили подряд в качестве самостоятельногодоговора, не упоминал о поставке. Кроме того, к самостоятельному договорномутипу была отнесена перевозка, которая до революции 1917г. рассматривалась вкачестве отдельного вида договора подряда[4].
Такимобразом, услуги остались за пределами подряда, составляя содержание отдельныхглав: «Поручение»; «Перевозка» и др.
Статья 220 ГКРоссии 1922 г. предусматривала, что «по договору подряда одна сторона(подрядчик) обязуется за свой риск выполнить определенную работу по заданиюдругой стороны (заказчика), последняя же обязуется дать вознаграждение завыполненное задание».
ГК 1964 г.содержал более широкое по смыслу определение: по договору подряда «подрядчикобязуется выполнить за свой риск определенную работу по заданию заказчика изего или своих материалов, а заказчик принять и оплатить выполненную работу»(Статья 350).
Определениепо ГК РФ.
Согласно действующемуГК по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданиюдругой стороны (заказчика) определенную работу и слать ее результаты заказчику,а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (статья 702).
Анализ трехроссийских кодексов (1922,1964 1996 гг.) дает основании для вывода: договорподряда заключается по поводу не собственно работ, а работ и их результата.Вопрос о предмете договора подряда является спорным и рассматриваться будетниже.
2. Предмет договора подряда
Особаясложность конструкции договора подряда повлекла за собой то, что представлениео подряде является не всегда однозначным. Это выражается и в расхожденияхотносительно смысла предмета договора.
В литературе сучетом легальных определений были высказаны разные мнения по поводу предметадоговора подряда. И хотя речь шла о порядке на капитальное строительство,относительно его объектов было высказано шесть разных точек зрения. По мнениюодной группы авторов договор подряда имеет унитарный предмет — законченныйстроительством и готовый к сдаче объект. Другие авторы признавали, что вдоговоре есть только один предмет, но состоит он из двух элементов — выполненияработ и их результата. Третьи придерживаются конструкции унитарного предмета,но в таком качестве называют не результат, а сам процесс работ или несколькошире – деятельность подрядчика, выраженную в возведении и сдаче объекта.Четвертая группа юристов признавала наличие в договоре одновременно двухобъектов работ и их результата. Пятые называли предметом договора не отдельноедействия подрядных организаций, а сдачу готовых объектов строительства. И,наконец, шестые считали возможным существование альтернативных объектов, либокомплекс общестроительных или специальных работ»[5].
Еще в римскомправе указывалось на то, что подряд тем и отличается от найма услуг, что егоцелью служит определенный opus, законченный результат. «Подрядчик обязанисполнить и сдать работу, как законченный результат…»[6];«особым видом личного найма бывает производство какого-либо opus, как результатработы… здесь обещается не сам труд, а трудовой результат»[7]
ГК РФ 1996года (как впрочем, и предыдущие русские гражданские кодексы) дает основание длявывода: договор подряда заключается по поводу не собственно работ, а работ и ихрезультата. Работы не являются самостоятельным предметом договора. Для договораподряда действует принцип: нет результата, нет и вознаграждения. ГК прямоговорит «о передаче результата работ», что предполагает, в частности,отделимость результата от самой работы. Неисполнение подряда следует считать теситуации, когда есть работа, но нет результата. Применение последствиинарушения договора (утрата права на встречное требование) вытекает из того, чтоцель договора не достигнута.
По моемумнению, данные обстоятельства подтверждают концепцию, согласно которойпредметом договора подряда является результат работ. Этой точки зренияпридерживаются В.И. Синайский. И.Л. Брауде, М.И. Брагинский, а также многиедругие авторы[8]. Всоответствии с п.2 ст.703 ГК по договору подряда, заключенному на изготовлениевеши, подрядчик наряду с передачей новой вещи передает также права на неезаказчику. В иных случаях подрядчик должен передать заказчику результатвыполненной работы, который не выражен в новой вещи, но является вещественным.Предметом этого договора всегда выступают при изготовлениииндивидуально-определенные вещи, а при переработке (обработке) или выполнениииной работы — конкретный вещественный результат в отношениииндивидуально-определенных вещей.
Что же касаетсясамих работ как таковых, то они имеют значение, с позиции заказчика, лишьпостольку, поскольку служат средством достижения результата.
3. Конститутивные признакидоговора подряда
Договоропределенного типа становиться эталоном благодаря тому, что обладает наборомпризнаков, которые выделил законодатель. В этом смысле договор в качествеэталона можно представить себе как комплекс признаков составляющих элементысоответствующей договорной конструкции.
Конституционныепризнаки подряда являются те признаки, которые прямо или косвенно отражены вего легальном определении, содержащемся в ст. ГК.
В составетаких признаков, необходимых и достаточных для выделения подряда могут бытьназваны три: выполнение работы в соответствии с заданием заказчика, обязанностиподрядчика выполнить работу и передать результат заказчику, а такжекорреспондирующие им обязанности заказчика — принять результат и оплатить егои, наконец, то, что предмет договора носит всегда индивидуальный характер.
Шершеневичуказывал на то, что содержание договора подряда представляет собой комбинациютрудового и капиталистического элементов, и отмечал такие характерные признакиподряда:
«Трудовойэлемент заключается в обязательстве исполнить работу в смысле созданиякакой-либо вещи…
Капиталистическийэлемент заключается в том, что подрядчик обязывается не только сделать нечто,создать вещь, но и передать контрагенту какие-либо принадлежащие ему вещи, хотябы их пришлось еще приобрести…»[9].
В разноевремя в законодательстве и в литературе назывались и другие признаки подряда.Прежде всего это относится к производству работ иждивением подрядчика.Указанный признак был включен в легальное определение подряда Свода законов. Новпоследствии выполнению работ иждивением подрядчика значение непременногопризнака не давалось (ст.70 ГК 1996г). Некоторые авторы называли главнымпризнаком подряда и то, что подрядчик обязуется выполнить известноепредприятие, но не своим трудом а при посредстве других людей. Но этаособенность также не индивидуализирует подряд: в ГК (ст. 706) способыисполнения регулируются диспозитивной нормой, следовательно, решение по этомуповоду предано на усмотрение сторон.
Правоприменительныйпроцесс сводится к тому, что в начале устанавливается соответствие конкретногодоговора отмеченным признакам подряда, которые являются «конститутивными». Итолько после этого могут быть распространены на данный договор нормы,включенные в установленный для подряда специальный правовой режим.
4. Договор подряда и смежныедоговоры
Как уже былоотмечено, выполнение работы подрядчиком направлено на достижение определенногорезультата. «В свою очередь результат подряда должен обладать лишь однойособенностью: речь идет о материальном объекте. Это связано с тем, что цельподряда состоит в наделении заказчик правом собственности (хозяйственноговедения, оперативного управления) на предмет договора».[10]
Отмеченныйпризнак сближает подряд и куплю-продажу. В договоре подряда, как и прикупле-продаже, должник передает вещь в собственность кредитора, однако договорподряда, хотя и может предусматривать передачу вещи как результат выполненнойработы в собственность заказчика, направлен на изготовление вещи, определяемойв момент заключения договора родовыми признаками. А предмет договоракупли-продажи уже на этот момент может быть индивидуально-определенным. Крометого, подрядчик обязан передать не любую вещь, а именно ту, которая явиласьрезультатом его работы. Поэтому что подряд охватывает отношения не толькотоварного обращения, но и производства материальных благ.
Близостьподряда и поставки в том, что в момент заключения договора вещи, котораяподлежит передаче кредитору, как правило, еще нет, ее только предстоитпроизвести. В обоих договорах передача вещи осуществляется с неизбежнымразрывом во времени между заключением договора и самой передачей. Однакопоставка служит для удовлетворения потребностей общества в массовых, типизированныхвидах товаров, а подрядные отношения направлены на удовлетворениеиндивидуальных запросов и требований заказчика. По договору поставки вещьизготавливается из материалов поставщика, а по договору подряда – как изматериала подрядчика, та и заказчика. Поставка обязывает должника лишь кпередаче вещи в срок, в то время как подряд в первую очередь обязывает должникаее изготовить и только потом ее передать.
Основнымотличием подряда от договора об оказании услуг является результат выполненныхработ, имеющих вещественную форму. «В договорах об оказании услуг деятельностьисполнителя и ее результат не имеют вещественного содержания и неотъемлемы отего личности, будь то концерт выдающегося музыканта, деятельность поверенногоили перевозка грузов»[11].
Несмотря навнешнее сходство, договор подряда имеет также существенные отличия от трудовогодоговора. Так по договору подряда интересы заказчика удовлетворяются за счетрезультата работы подрядчика, а по трудовому договору интерес работодателя ввыполнении работником определенной функции, не обязательно связанно сдостижением овеществленного результата. Работник подчиняется правиламвнутреннего распорядка и обязан выполнять указания работодателя. Подрядчик независит от заказчика при определении способа выполнения заказа и достижениярезультата. Подрядчик выполняет работу за свой риск и, если иное не указано вдоговоре, собственным иждивением, т.е. из своих материалов, своими силами исредствами. По трудовому договору работнику должно быть выплаченовознаграждение независимо от того, привела ли выполненная работа кположительному результату. Все созданные работником вещи принадлежатработодателю. Вещи, созданные по договору подряда «до момента их передачизаказчику принадлежат на праве собственности подрядчику»[12].Одним из главных критериев разграничения указанных договоров являетсяраспространение на работника установленной законодательством о труде системыльгот по количеству и условиям труда, его оплате, а также социальномустрахованию.
5. Риски в договоре подряда
Особое местопри характеристике договора подряда в до и послереволюционном законодательствезанимало урегулирование вопроса о распределении между сторонами рисковразличного рода, и прежде всего риска случайной гибели предмета договора.
Согласно ст.705 ГК риск случайной гибели или случайного повреждения материалов,оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемогодля исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона. Решениевопроса в данном случае опирается на хорошо известную из римского праваформулу, переносящую риск случайной гибели вещи на ее собственника. В ГК РФсоответствующий принцип выражен в ст. 211. Учитывая, что по общему правилуработа по договору подряда выполняется иждивением подрядчика, именно он вбольшинстве случаев подвержен риску случайной гибели или случайного поврежденияимущества, необходимого для осуществления работ. При передаче материалов иоборудования заказчиком, а также при передаче им для переработки (обработки)вещи указанный риск их гибели или порчи будет нести заказчик.
Что касаетсяриска случайной гибели или случайного повреждения предмета подряда, то доприемки заказчиком результата выполненной работы его несет подрядчик (п. 1 ст.705 ГК).
Правила,закрепленные в п.1 ст. имеют 705 имеют диспозитивный характер, т.е. действует,если иное не предусмотрено в ГК, иными законами или договором подряда.
Пункт 2статьи 705 содержит императивную норму, в силу которой при просрочке передачиили приемки результата работы указанные риски несет сторона, допустившаяпросрочку.
«Имея в видудвусторонний характер договора подряда, в силу которого каждый из контрагентовявляется в одном из обязательств, формирующих такой договор, кредитором, а вдругом — должником, нормы которые предусматривают последствия просрочки, могутиметь значения для обоих в этом договоре контрагентов»[13].
6.Квалификация договора подряда и его виды
Из легальногоопределения договора подряда, содержащегося в п.1 ст.702 ГК следует, что данныйдоговор является двусторонним, возмездным, консенсуальным. Он являетсядвусторонним, так как подрядчик обязан выполнить определенную работу и сдать еерезультат заказчику, и имеет право на вознаграждение, а заказчик обязануплатить подрядчику вознаграждение, но имеет право требовать сдачи емурезультата работы.
Из содержанияобязанностей, возлагаемых на контрагентов, вытекает возмездный характер этогодоговора, по которому каждый участник получает встречное удовлетворение отдругой стороны: заказчик- в виде результата работ, подрядчик- в видевознаграждения.
Договорподряда относится к числу консенсуальных договоров потому, что он совершаетсяна основе достигнутого между сторонами оглашения. Причем, «если некоторыедругие консенсуальные договоры(например, купля-продажа) иногда исполняются вмомент из заключения, то для договора подряда такая возможность исключена:момент совершения сделки и момент выполнения предусмотренных его работобязательно отделяются друг от друга более или менее продолжительнымпромежутком времени»[14].
При этомвременной разрыв существует не только по отношению к подрядчику, но и поотношению к заказчику, так как его обязанности состоят в принятии работы и ихоплате. Это «временное несовпадение» сохраняется и при предварительной оплатеработ, потому что принятие работ все равно должно предшествовать из завершение.
В п.2 ст. 702содержится перечень отдельных видов договоров подряда. К ним относятся: бытовойподряд, строительный подряд, подряд на выплнение проектных и изыскательныхработ и подрядные работы для государственных нужд.
Каждому видуподряда посвящен отдельный параграф гл. 37 ГК, который отражает спецификусоответствующего договора. В связи с этим нужно отметить, что общие положения оподряде применяются к разновидностям этого договора лишь тогда, когда вспециальном параграфе соответствующего правила отсутствуют. То есть действуетодин из основных принципов права: нормы специальные вытекают нормы общие.
III. Договорбытового подряда
1. Источникиправового регулирования
Договорбытового подряда (бытового заказа) известен гражданскому законодательствудавно. Еще в ГК 1964 г. ему были посвящены отдельные нормы в главе о подряде.Понятие этого договора главным образом опиралось на особенности правового регулированияплановой экономики, в связи с этим бытовой заказ рассматривался как один издоговоров по обслуживанию граждан. С переходом к рыночной экономике иупразднением государственного управления сферой обслуживания, казалось бы,должны были кардинально измениться и нормы о бытовом подряде. Однако, этого непроизошло: большая часть норм воспроизводит уже известные ранее правиларегулирования договора бытового заказа.
В настоящеевремя договор подряда регулируется ГК, ему посвящен отдельный параграф гл. 37 ГК.Кроме того, при определении правового режима бытового подряда следуетруководствоваться законами о защите прав потребителей и иными, изданными в ихразвитие, правовыми актами. Прежде всего имеем в виду Закон «О защите правпотребителей». Среди актов, изданных Правительством РФ выделяются правилабытового обслуживания населения в РФ, утвержденные 15 августа 1997 г.
Правовымактом, действующим в области обслуживания, присуще одна такая общая черта:большинство включенных в них норм и прежде всего тех, что направлены на защитуправ заказчиков-потребителей, являются императивными. То есть во всех случаях,когда условия конкретного договора будет отличаться от норм законов, другихправовых актов, то надо руководствоваться данными нормами. В постановлении ПленумаВерховного суда РФ от 29 сентября 1994 г. говориться, что необходимо иметь ввиду, что условия договора, ущемляющие права потребителей по сравнению справилами, установленными законодательством, признаются недействительными[15].Если в результате таких условий договора у потребителя возникли убытки, ониподлежат возмещению исполнителем в полном объеме.
2. Понятиеи особенности бытового подряда
По договорубытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскуюдеятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика)определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личныепотребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.(ст. 730ГК).
Сопоставивлегальное определение договора бытового подряда с родовым понятием подряда,можно выделить ряд особенностей этого договора.
Прежде всегоспецификой отличается субъективный состав бытового подряда. На сторонеподрядчика всегда выступает коммерческая организация или индивидуальныйпредприниматель, осуществляющий соответствующую предпринимательскуюдеятельность. Заказчик может быть только гражданин, а не юридическое лицо.Договор непременно должен быть направлен на удовлетворение строго обозначенныхпотребностей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Другойспецифической чертой является публичность договора бытового подряда. Это устанавливаетсяп.2 ст. 730 ГК.
Особенностьюданного договора является и ее предмет. Результат выполненных работ, как ужеотмечалось, должен быть предназначен для использования, не связанного спредпринимательской деятельностью.
Спецификабытового подряда проявляется также в закрепленных законом преддоговорныхобязанностей подрядчика и иных гарантий прав заказчика. К преддоговорнымобязанностям подрядчика относятся предоставление заказчику необходимой идостоверной информации о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, оцене, форме оплаты; сообщение заказчику по его просьбе других сведенийотносящихся в договору и соответствующей работе[16].
Договорподряда в числе существенных условий не имеет условия о цене. Напротив, всоответствии с п.1 ст. 732 ГК, где говорится об обязанности заказчика оплатитьработу по цене, объявленной подрядчиком еще до заключения договора подряда,цена является существенным условием договора бытового подряда.
3. Праваи обязанности сторон в договоре
Как уже былосказано, сторонам в договоре подряда являются подрядчик и заказчик. В договоребытового подряда на стороне подрядчика может выступать либо организация, либоиндивидуальный предприниматель, анна стороне заказчика — только гражданин.
Содержаниедоговора бытового подряда выражается в обязанности подрядчика выполнять работуи сдать ее результат, а заказчика — принять и оплатить результат. Одну изважных обязанностей подрядчика составляет необходимость предоставить заказчикуполные и достоверные данные о предлагаемых им работах.
Работа должнабыть выполнена подрядчиком, если иное не предусмотрено договором из материаловподрядчика и его же средствами. При принятие последним на себя обязанностипредоставить материал его оплата должна производиться при заключении договоралибо полностью, либо в определенной в нем части. Допускается включение вдоговор условия, по которому подрядчик предоставляет заказчику кредит.
Предоставлявшийматериалы подрядчик несет ответственность за их качество. Также подрядчик несетответственность за сохранность и правильное использование предоставленных емуматериалов.
Подрядчикобязан исполнить договор в срок предусмотренный законом или договором. В законе«О защите прав потребителей» предусмотрено на случай нарушения начальных иконечных сроков так называемая законная неустойка, от которой нельзя по договруне отказатьсь, ни уменьшить ее размер. Неустойка составляет 3% цены работы закаждый день (час) просрочки (ст.28 Закона).
Особенностьрассматриваемого договора состоит в том, что при его расторжении заказчикомвследствие нарушения подрядчиком срока выполнения работ последний теряет правона возмещение расходов, произведенных им к моменту прекращения договора, или наоплату выполненной части работы.
Срокомопределяются временные параметры поведения не только подрядчика, но изаказчика. Иное было бы несправедливо. Одна из основных обязанностей заказчикасостоит в своевременном принятии результата работы. Если заказчик нарушает этуобязанность, то по истечении двух месяцев после срока приемки подрядчик вправе,предварительно письменно уведомив заказчика, продать результат работы за«разумную цену». Из полученной суммы он может оставить себе все, что емупричитается за выполненную работу, а также возместить расходы, связанные среализацией результата работы. Остаток необходимо внести в депозит нотариуса.
Результатработы должен по своему качеству соответствовать договору либо быть пригоднымдля обычно используемой цели (если в договоре отсутствуют условия о качестве),а если подрядчик был поставлен в известность о конкретной цели, тосоответствовать ей. При приемке результата работы заказчик должен егоосмотреть.
В ст. 731 ГКсказано, что заказчик имеет право в любое время до сдачи работы отказаться отисполнения договора, естественно оплатив подрядчику уже выполненную частьработы.
Для усилениязащиты интересов потребителя, для договора бытового подряда установленоисключение из правил об исполнении обязательства в натуре. То есть уплатанеустойки, возмещение убытков не освобождает подрядчика от исполненияобязательства в натуре (ст.739 и ст.505 ГК).
В Правилахбытового обслуживания населения (п.24,25,26) речь идет о полном возмещениивреда заказчику. Значит, заказчику принадлежит право предъявлять иски о возмещениине только реального ущерба, но и упущенной выгоды. Кроме того, ст. 15 Закона «Озащите прав потребителей» предусматривает возможность заявления заказчикомподрядчику требования, наряду с компенсацией имущественного вреда, также и овозмещении вреда морального. Конечно, для возникновения обязанностикомпенсировать моральный вред надо установить, что подрядчик действовалвиновно.
IV. Договорстроительного подряда
1. Законодательноерегулирование
Изменения, произошедшиев социальном экономическом строе страны, внесли существенные коррективы вовзаимоотношениях между заказчиком строительства и подрядчиками, выполняющиесоответствующие работы. Объемы строительных работ, осуществляемых за счетбюджетных средств, значительно сократились. Инвестиционные вложения в областикапитального строительства носит часто негосударственный характер. Большинствопредприятий строительной индустрии было приватизировано. Уже к середине 90-хгг. в рассматриваемой сфере преобладали частнособственнические отношения, которыепотребовали адекватного правового регулирования. Эта потребность былареализована с принятием части второй ГК в России создана, в сущности, новаяправовая база отношений в области капитального строительства.
Основное ядродействующего законодательства о капитальном строительстве составляют правилаглавы 37 ГК «Принципиально новым моментом является то, что в рассматриваемойсфере отныне действует подавляющее большинство общих норм о договорах подряда»[17].Наряду с общими правилами данные отношения регулируются § 3 гл.37 ГК, которыйотражает специфику договора строительного подряда.
К числу иныхзаконов и подзаконных актов, регулирующих капитальное строительство, относятсяФЗ РФ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой вформе капитальных вложений» от 25.02.1999г., ФЗ РФ «Об иностранных инвестициях вРоссийской Федерации», Градостроительный кодекс РФ от 7 мая 1998г, ФЗ РФ «Обархитектурной деятельности в Российской Федерации» от 18.10.1995г., Положение опроведении государственной экспертизы и утверждение градостроительной,предпроектной и проектной документации в РФ, утвержденное Правительством27.12.2000г., Положение о формировании передачи строек и объектов дляфедеральных государственных нужд и их финансирование за счет средствфедерального бюджета и рекомендательный характер имеет Руководство посоставлению договоров подряда на строительство в РФ, согласованноеМинистерствами экономики и финансов РФ 27 мая 1992г.[18]В литературе подчеркивалось, что «характерной чертой законодательства окапитальном строительстве является то, что оно состоит из двух видовнормативных актов- нармотивно0правовых и нормативно-технических»[19].Последние именуются и нормативными документами. К их числу относятся строительныенормы и правила (СНиПы), которые играют особую роль в правовом регулированиистроительного подряда.
2. Понятиедоговора строительного подряда и его особенности
ГК 1964г.признавал подряд и подряд на капитальное строительство самостоятельнымидоговорами. Такое мнение высказывалось и в литературе: «… подрядный договор построительству в социалистическом праве – это не разновидность договора подряда,а особенный договор или самостоятельный тип договора в системе договоров»[20].
Всоответствии с действующим ГК строительный подряд является разновидностьюдоговора подряда. В ст. 740 приводится его легальное определение: по договору строительногоподряда подрядчик обязуется в установленный срок построить по заданию заказчикаопределенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчикобязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принятих результат и уплатить обусловленную цену.
Строительныйподряд может включать строительство, реконструкцию предприятия, жилого дома илидругого здания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные состроящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (п.2 сто 740).
Субъектами договорастроительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли первого можетвыступать, в принципе, любое физическое или юридическое лицо. Инвесторы – лица,осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в формеинвестиции и обеспечивающие их целевое использование,- могут сами выступать вкачестве заказчиков. Однако для выполнения функций заказчика в этой областитребуется наличие специальных знаний, навыков, а иногда и лицензий наосуществление данного вида деятельности. Поэтому функции заказчика нередкопередаются специализированным организациям, которые действуют в качествепредставителей тех, для кого строится объект. Таким образом, инвестор изаказчик часто не совпадают в одном лице.
В качествеподрядчиков выступают различные строительные и строительно-монтажныеорганизации, а также индивидуальные предприниматели, имеющие соответствующуюлицензию. В строительстве широко используется система генерального подряда.
Предметом рассматриваемогодоговора является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретнуюовеществленную форму. Некоторые авторы считают, что «в подрядном договоре построительству для заказчика важна правильная организация и ведение строительныхработ, т.е. не только результат, но весь процесс производства»[21].
Наряду спредметом договора к существенным условиям строительного подряда относитсятакже цена и срок.
Цена договора- согласованная сторонами стоимость работ по договору. Обычно она определяетсяпутем составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат навыполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов ит.п.
Согласно п. 1ст. 7 Закона об инвестиционной деятельности срок договора определяется посоглашению сторон и фиксируется путем указания в договоре начального иконечного сроков выполнения работы. В договоре могут быть предусмотрены срокизавершения отдельных этапов работ.
Формадоговора строительного подряда в большинстве случаев письменная, договорсоставляется в виде единого документа подписываемого сторонами.
Одной изособенностей строительного подряда является то, что отношения сторон могутпродолжатся и после сдачи результата работ, когда подрядчик берет на себяобязанность после завершения строительства оказать различного рода услуги,связанные с эксплуатацией объекта.
Для договорастроительного подряда в большей мере, чем для любого другого подрядногодоговора, характерно смешение элементов различных договоров. В литературеотмечалось, что этот договор «помимо чисто подрядных, опосредствует такжеэлементы целого ряда иных видов отношений: поставки, имущественного найма,услуг, хранения, экспедиции, перевозки, кредитно-расчетных и некоторых других»[22].
Договорстроительного подряда в настоящее время утратил плановых характер изаключается, как правило, по свободному усмотрению сторон. Тем не менее, исейчас существует определенные административные правовые предпосылки заключенияуказанного договора. Чтобы приступить к строительству объекта, необходимополучить разрешение и согласование целого ряда уполномоченных государственныхорганов. Инвестор (заказчик) обычно принимает решение о начале строительства набазе подготовленного по его заданию техническо-экономического обоснованиястроительства объекта. На основе техническо-экономического обоснованиясоставляется проектная документация. Указанные документы подлежат обязательнойгосударственной экспертизе и утверждению в установленном законом порядке.
3.Особенности содержания и риски по договору строительного подряда
Закон придаетбольшое значение отношениям связанным с подготовкой, уточнением и изменениемтехнической документации. Техническая документация должна определять объектсодержание работ и т.д. Её может предоставить любая из сторон, что должноотразиться в договоре. Статья 743 ГК предусматривает обязанность подрядчикаосуществлять работы в соответствии с технической документацией.
Обычнообеспечение строительства материалами и оборудованием осуществляетсяподрядчиком, но в договоре может быть предусмотрено обеспечение строительствазаказчиком.
Помимо общихдля договоров подряда обязанностей принять результат и оплатить его, заказчикобязан создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ.
Ст. 747 ГКпредусматривает дополнительные обязанности заказчика. К ним относятсяпредоставления для строительства земельного участка, передача подрядчику впользование необходимые для осуществления работ здания, сооружения и т.д.Заказчик имеет право осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством работ,соблюдением их выполнения, качеством материалов.
Если понезависящим от сторон причинам объект строительства законсервирован, заказчикобязан оплатить подрядчику в полном объеме уже выполненные работы и возместитьрасходы, вызванные прекращением работы.
Рискслучайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемкиобъекта несет подрядчик. Однако, если заказчик предварительно принял результатотдельного этапа работ, то риск его случайной гибели или повреждения, которыепроизошли не по вине подрядчика, несет заказчик.(п.3 ст.753 ГК).
V. Подряд навыполнение проектных и изысканных работ
1. Понятие иособенности договора
По договоруподряда на выполнение проектных и изысканных работ подрядчик обязуется позаданию заказчика разработать техническую документацию (или) выполнитьизыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.
Сферойприменение данного договора является строительство.
В течениеопределенного периода времени в литературе было широко распространено мнение,что договор подряда на выполнение проектно-изыскательских работ — это простаяразновидность договора подряда на капитальное строительство. Однако постепенноот такой точки зрения начали отказываться. Некоторые авторы подчеркивалисущественное различие между этими договорами, которое выражается в том, что длякаждого из них обозначен свой особый предмет и установлен особый порядокисполнения обязательства, приемки и оплаты работ[23].
«Принципиальнаясхема организации строительства предполагает последовательное прохождение трехэтапов: изыскательские работы — проектные работы — собственно строительство. Входе первого этапа производится сбор информации об условиях бедующегостроительства и будущей деятельности намеченного к постройке объекта… В ходевторого этапа составляются проекты и сметы к нему, а завершается он обычноэкспертизой проекта с последующей сдачей его контрагенту-заказчику. Третий этаппредставляет собой возведение объекта в соответствии с проектом и сметой. Егозавершением служит сдача результата строительных работ заказчику»[24].Таким образом, проведение изыскательских работ и разработка техническойдокументации предваряет начало строительства любого объекта и является егообязательным предсылками.
Рассматриваемыйдоговор имеет собственный материальный объект: им служит результат, которыйвыражается в проектно-технической документации и полученных в результатепроведенных изысканий данных. Особенность объекта данного договора в том, чтовыраженный в нем результат работ является лишь промежуточным. То есть конечныйрезультат будет достигнут при реализации промежуточного объекта в материальномобъекте другого договора строительного подряда.
Еще однаособенность данного договора выражается в том, что он не всегда завершаетсяпередачей результата работ. Имеется в виду ситуации, при которых проектантпревращается в определенном смысле в участника строительства, прежде всего, осуществляяавторский надзор за ходом строительных работ.
В числедругих отличий этого договора выделяется то, что его результат являетсяодновременно и объектом авторского права. Лицо, чьим творческим трудом созданархитектурный проект, считается его автором. За ним признается одновременно справом авторства на проект такое же авторское право на документацию длястроительства, которая разработана на основе архитектурного проекта, а равно насам архитектурный проект (ст. 16 ФЗ РФ «Об архитектурной деятельности вРоссийской Федерации»).
Правовоерегулирование договора осуществляется ГК, ФЗ РФ «Об архитектурной деятельностив Российской Федерации», Градостроительным кодексом, ФЗ РФ «Об инвестиционнойдеятельности в РФ, осуществляемой в форме капитального вложения» и др. Крометого, в этой области действует большое количество нормативно-техническихправил, регламентирующих порядок разработки, согласования и утверждениятехнической документации и проведения изыскательских работ.
2. Стороны вдоговоре, их права и обязанности
В ролизаказчика в договоре на выполнение проектных и изыскательских работ вправевыступать любо юридическое либо физическое лицо. Напротив, возможность участияв качестве подрядчика ограничена. Принимать на себя обязанности проектировщика(изыскателя) могут лишь субъекты, имеющие лишь специальную лицензию. Частоисполнение таких работ возлагается специализированные организации.
По этомудоговору подрядчик обязуется разработать техническую документацию и (или)выполнить изыскательские работы. Работы должны быть выполнены в строгомсоответствии с заданием. Подрядчик обязан согласовать готовую техническуюдокументацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком – скомпетентными органами государственной власти или органами местного самоуправления.Готовая техническая документация и результаты изыскательских работ передаютсязаказчику. Подрядчик не вправе передавать техническую документацию третьимлицам. В случае ненадлежащего исполнения обязательства подрядчик обязанбезвозмездно передать техническую документацию или произвести дополнительные изыскательскиеработы.
Заказчик всвою очередь обязан оплатить работы, использовать техническую документацию всоответствии с договором, не передавать ее третьим лицам и не разглашатьсодержащиеся в ней сведения без согласия своего контрагента. Заказчик долженсодействовать подрядчику в выполнении работ, а если возникли дополнительныерасходы по независящим от подрядчика причинам, возместить такие расходы.
В случаепредъявления к заказчику иска (третьим лицом) в связи с недостаткамисоставленной технической документации или выполненных изыскательских работ последнийобязан привлечь к участию в деле подрядчика (ст.762 ГК).
VI. Подрядныеработы для государственных нужд
1. Понятиегосударственного контракта на выполнение подрядных работ для государственныхнужд и его особенности
Погосударственному контракту на выполнение подрядных работ для государственныхнужд (далее государственный контракт) подрядчик обязуется выполнитьстроительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтомобъектов производственного и непроизводственного характера и передать ихгосударственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принятьвыполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.
В данном определенииотражены основные особенности рассматриваемого договора. Прежде всего к нимотносится специальное назначение: выполняемые работы призваны удовлетворятьпотребности России или субъектов РФ.
Отличительнойчертой этих отношений является и специальные денежные источники, которыеобеспечивают достижение результата (подразумевается финансирование работ засчет бюджета и внебюджетных средств).
Следующейособенностью служит специальная правовая основа соответствующих отношений.
Спецификойотличается и субъективный состав государственного контракта. На сторонезаказчика выступает государственный орган, обладающий необходимымиинвестиционными ресурсами или организация, наделенная соответствующимигосударственным органом правом распоряжаться такими ресурсами. Подрядчикомможет быть любое юридическое или физическое лицо, обладающее статусомпредпринимателя и имеющее соответствующую лицензию. Выбор конкретногоподрядчика производится на конкурсной основе путем подрядных торгов.
Предметомгосударственного контракта является результат строительных, проектных,изыскательских и иных связанных со строительством и ремонтом работ.
Из ст. 766 ГКследует, что к существенным условиям государственного контракта наряду спредметом относятся срок, цена и способы обеспечения исполнения обязательствсторон. Так, в государственном контракте должны быть определены сроки начала иокончания работ, обозначены цена, порядок финансирования и оплаты работ. Чтокасается способов обеспечения обязательств, то обязательства заказчика по оплатеподрядных работ гарантируется Правительством РФ или органом управлениясубъектом РФ. Исполнение подрядчиком принятых обязательств могут обеспечиватьбанковская гарантия, поручительство, неустойка, возможно сочетание этихсредств.
Государственныйконтракт заключается в письменной форме в виде отдельного документа,подписываемого сторонами. Контракт заключается после предварительногопроведения подрядных торгов.
2. Правовоерегулирование
Государственномуконтракту посвящен § 5 главы 37 ГК. Однако указанная глава не отражает в полноймере специфику отношений в рассматриваемой сфере. Отчасти это компенсируетсяприменением к данному договору правил о поставке продукции для государственныхнужд, закрепленных в ст. 527-528 ГК (ст.765). Но главная «причина скудностизакрепленных ГК норм о подрядных работах для государственных нужд – этозапланированное принятие специального закона о подрядах государственных нужд»[25].
В условияхотсутствия такого закона здесь могут применяться правила ФЗ «О поставкахпродукции для государственных нужд» от 13.12.1994 г., что прямо допускаетсяпреамбулой данного Закона. Роль основного источника правового регулированиявыполняют утвержденные Правительством РФ 14 августа 1993г. «Основные положенияпорядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда)на строительство объектов для федеральных государственных нужд РоссийскойФедерации». Помимо их действуют ряд других подзаконных актов.
В настоящеевремя в рассматриваемой сфере действуют совершенно иные принципы построениявзаимоотношений подрядчиков и заказчиков по сравнению с тем, которыеприменялись в советский период. Сейчас выполнение подрядных работ, как правило,осуществляется на добровольной основе. Взамен принуждения законодательствоустанавливает систему мер по стимулированию участия подрядчиков в такихработах. К числу таких мер относятся кредитование подрядчиков на льготныхусловиях, выделение им дотаций, субвенций, предоставление льгот по налогам ит.п. Кроме того, закон закрепляет гарантии, обеспечивающие возмещениеподрядчикам их потерь связанных с прекращением финансирования соответствующихработ, изменениям условий государственного контракта и т.д.
Эти и другиеобстоятельства делают участие в подрядных работах для государственных нуждвесьма привлекательным. Государство получает возможность отбора среди многихпретендентов наиболее достойных путем организации и проведения подрядныхторгов.
VII. Вывод
Договорподряда известен праву достаточно давно. Сложная конструкция данного договорапорождала немало споров и разногласий в юридической литературе. В римском праведанный договор считается разновидностью найма. В дореволюционной России егоставили в один ряд с поставкой, не было явного различия договоров подряда иуслуг. За все это время в законодательных источниках и литературе было данонемало различных дефиниций и трактовок договора подряда, но одно для нихявляется общим — признание подряда договором о работе.
В настоящеевремя ГК (ст. 702) дает легальное определение договора подряда, которое, на мойвзгляд, и надо придерживаться при объяснении данного понятия. Указанноеопределение отражает все главные признаки и особенности рассматриваемогодоговора, которые необходимы для правильного понимания подряда, уяснения егосути. К таким признакам относятся выполнение работ в соответствии с заданиемзаказчика, обязанности подрядчика выполнить работу и передать ее результатзаказчику и обязанности заказчика принять результат работ т оплатить его и,наконец-то, предмет договора носит всегда индивидуальный характер.
По поводупредмета договора подряда в литературе развернулась серьезная дискуссия. И,хотя существует немало таких точек зрения и доводов, подтверждающих илиопровергающих ту или иную из них, более правильной, на мой взгляд, является та,согласно которой предметом подрядного договора является результат работ, а неработы как таковые. В легальном определении подряда достаточно ясно сказано,что, во-первых, подрядчик обязуется не только выполнить определенную работу, нои сдать ее результат, а, во-вторых, заказчик обязуется принять результат работи оплатить его (а не саму работу).
Конститутивныепризнаки договора подряда позволяют отграничить его от смежных договоров, чтотакже представляется немаловажным для уяснения рассматриваемого понятия.
Прихарактеристике подрядного договора особое место занимает вопрос о распределениирисков между сторонами. Каждая сторона несет риск случайной гибели илислучайного повреждения материалов, оборудования, которое она предоставила. Еслиречь идет о результате работ, то до передачи его заказчику указанный риск несетподрядчик. При просрочке передачи или приемки результата работ риск лежит настороне, допустившей просрочку.
Договорподряда охватывает большой круг отношений разного уровня. Имеется в виду, чтоданный договор распространяется на различные сферы (бытовую, производственную ит.д.) жизни и деятельности людей. Все отношения имеют свои специфическиеособенности, связанные с назначением, объемом, ценой работ, составом ихучастников и т.п. Именно поэтому глава 37 ГК «Подряд» содержит параграфы,которые посвящены отдельным видам подряда. В частности это договора бытовогоподряда, строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательскихработ, подрядные работы для государственных нужд.
Главнойособенностью бытового подряда является то, что на стороне заказчика можетвыступать только гражданин, заключающий договор для удовлетворения бытовых идругих личных потребностей, не связанных с осуществлением предпринимательскойдеятельностью. С этим связано субсидиарное применение к данного договору Закона«О защите прав потребителей».
Важнейшимотличительным признаком строительного подряда служит характер работ и особаяотрасль, в которой они осуществляются. Строительные работы ведутся на основе ив соответствии с технической документацией. Нередко их результат – объектынедвижимости, которые прочно связаны с землей и перемещение которых не возможнобез несоразмерного ущерба их назначению (ст.130 ГК). Как правило, такие объектырассчитаны на продолжительную, часто многолетнюю эксплуатацию. Правовоерегулирование строительства осуществляется, кроме ГК, многочисленными принятымина разном уровне актами.
Сферойприменения договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работтакже является строительство. Особенность этого договора проявляется вхарактере самих работ и в их результате. Работы, как видно из названиядоговора, являются проектными, изыскательскими, а их результат выражается вопределенных документах, в частности в разработанной для строительстватехнической документации.
Индивидуализацияподрядных работ для государственных нужд как разновидности подряда проявляется,прежде всего, в назначении указанных работ – удовлетворение потребностейгосударства. Отсюда следует и специфический субъективный состав: на стороне заказчикаможет выступать только государственный орган или уполномоченная организация. Сэтим связаны и другие особенности данного договора, в частности особенностисодержания, заключения договора, финансирование работ и т.д. Наряду сГражданским Кодексом к отношениям по государственному контракту на выполнениеподрядных работ для государственных нужд применяются нормы ФЗ «О поставкахпродукции для государственных нужд» от 13.12.1994 г., а также ряд подзаконныхактов.
VIII. Списокиспользованной литературы
1. Брагинский М.И.,Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказанииуслуг.- М,2002;
2. Брагинский М.И.Совершенствование законодательства о капитальном строительстве. — М. 1982;
3. Брагинский М.И. Договорподряда. Договоры на выполнение научно-исследовательских,опытно-конструкторских и технологических работ. — М,1997;
4. Брауде И.Л. Договоры покапитальному строительству в СССР — М. 1952;
5. Витрянский В.В. Договорперевозки-М, 2001;
6. Гражданское право/ Отв.редактор А.Л. Сергеев, Ю.К. Толстой-М, 2005;
7. Гражданское право/Отв.ред. Е.А. Суханов – М.,2000;
8. Гражданское право РФУчебник Том 2/под ред. д.ю.н. О.Н. Садикова –ИНФРА-М.,2007;
9. Иоффе О.С. Советскоегражданское право. Отдельные виды обязательств.-1961г;
10. Коваленко Н.И.Законодательство о капитальном строительстве при переходе к рынку. Гражданскоеправо России при переходе к рынку. -М, 1995;
11. Синайский В.И. Русскоегражданское право- Киев, 1915;
12. Римское частное право/ Подредакцией И.Б. Новицкого, И.С. Претерского-М,2004;
13. Шершеневич Г.Ф. Курсгражданского права — Тула 2001;
Нормативные акты:
1. Гражданский кодекс РФ
2. Закон РФ «О защите правпотребителей» на 17 марта 2006 г. (в ред. 23.07.2008г).
3. Федеральный Закон РФ «Опоставках продукции для государственных нужд» от 13.12.1994 г
4. Федеральный Закон РФ «Обинвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в формекапитальных вложений» от 25.02.1999г.
5. Федеральный Закон РФ «Обиностранных инвестициях в Российской Федерации» от 17.11.1995г. (в ред. от30.12.2008 г).
6. Федеральный Закон РФ «Обархитектурной деятельности в Российской Федерации» от 18.10.1995г.