–PAGE_BREAK–
Глава
II
. Договор франшизы в гражданском праве зарубежных стран: права и обязанности сторон.
2.1.Понятие и история возникновения договора франшизы.
Потребности совершенствования методов сбыта товаров и услуг обусловили не только наличие широкого спектра договорных форм: договора коммерческого представительства, поручения и комиссии (по праву Германии, Франции, Испании и других стран континентальной системы) — и агентских договоров (по общему праву), но и появление новых правовых форм коммерческого взаимодействия, в частности франчайзинга (franchising
,
franchissage
).
Термин «франчайзинг» происходит от французского слова «франшиза», что означает «льгота», «привилегия». Идея франшизы существовала еще в период античности, однако данный термин появился в Средневековье, в период формирования первых коммерческих морских связей и банковских сетей. В то время под франшизой понимали предоставление определенной привилегии или освобождения от чего-либо. Впервые данный термин был использован во Франции в Средние века: так именовалось соглашение, заключаемое королем и городским советом, в соответствии с которым городской совет получал определенные права на управление своими делами, а также предоставлялся ряд привилегий во взаимоотношениях данного города (
ville
franche
) и государства.
Франчайзинг как правовой институт появился в США сразу после окончания Гражданской войны между Севером и Югом. Первыми примерами франчайзинга можно считать предоставление частному бизнесу определенных прав в таких сферах, как железные дороги и банковское дело. Вторым по срокам возникновения можно назвать сбытовой франчайзинг в сфере безалкогольных напитков. Впервые начали использовать франчайзинг фирмы «Кока-Кола», «Пепси-Кола», «Швепс». Данный договор признается перспективным для малых и средних предприятий, и сотни тысяч фирм в различных странах используют данную форму договорных отношений.
В зависимости от предмета франшизы выделяются промышленная франшиза, направленная на производство товаров, торговая (дистрибьюторская) франшиза, связанная с распространением товаров, и франшиза на предоставление услуг. По объему предоставляемых прав и структуре договорных связей различают прямую франшизу в виде соглашения о развитии и в виде соглашения о единичной франшизе. Более сложными с точки зрения структуры договорных связей являются франшиза по бизнесу (business
format
), а также генеральный франчайзинг (мастер-франчайзинг).
По соглашениям о прямой единичной франшизе правообладатель (далее — франчайзер) предоставляет соответствующие права отдельным пользователям (далее — франчайзи) в странах, географически и культурологически близких друг другу. В соглашении о развитии зафиксировано согласие сторон на открытие разработчиком на согласованной территории и в согласованный период времени определенного числа торговых точек; в этом случае соглашение имеет рамочный характер, а порядок передачи соответствующих прав и функционирования каждой торговой точки подлежит согласованию в отдельных соглашениях о единичной франшизе. При включении в соглашение о развитии положений о передаче франшизы оно приобретает характер смешанного договора, в котором содержатся положения двух указанных видов договоров, а разработчик одновременно выступает и в качестве франчайзи.
Когда предметом соглашения является франшиза по бизнесу, правообладатель предоставляет пользователям не только соответствующие права, но и возможность использовать разработанную и апробированную им систему и методы продажи товаров или предоставления услуг (например, Макдоналдс, Пицца Хат и т. п.).
Объем соглашения о франшизе чрезвычайно широк и включает предоставление самых различных прав: от предоставления права продажи или оказания услуг до передачи прав интеллектуальной и промышленной собственности и защиты этих прав. Особенности отношений договора о франшизе обусловили и специфику правового регулирования данного договора, которое затрагивает три важных аспекта: преддоговорные отношения, в результате которых франчайзи принимает решение о заключении договора (что особенно важно для договора о единичной франшизе, который часто представляет договор присоединения); договорные отношения между сторонами и отношения, связанные с правом конкуренции.
Основным источником правового регулирования отношений из договора франчайзинга в странах с развитой рыночной экономикой является национальное законодательство. Можно выделить две группы стран.
Во-первых, страны, в которых принято специальное законодательство, регламентирующее преддоговорную стадию отношений в виде правил о раскрытии преддоговорной информации, тогда как договорные отношения регламентируются правилами обязательственного права (в частности, США, Франция, Канада); во-вторых, страны, в которых отсутствуют специальные правила о договоре франчайзинга (Германия, Англия).
В государствах Европейского Союза по вопросам франчайзинга, затрагивающим основополагающие принципы ЕС, применяются соответствующие предписания Договора о создании ЕС и Регламента Комиссии ЕС № 2790/1999 от 22 декабря 1999 года о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике, а также такой рекомендательный документ, как Европейский кодекс поведения по франчайзингу.
Важное значение имеют международно-правовые документы необязательного характера: к ним относятся Модельный закон о раскрытии информации 2002 года, Руководство УНИДРУА по международным соглашениям о мастер-франшизе 1998 года и рекомендательные кодексы поведения, в частности Европейский кодекс поведения по франчайзингу, разработанный в 1972 году Европейской федерацией по франчайзингу, кодексы поведения, принятые национальными ассоциациями франчайзинга в различных странах, а также Типовой контракт МТП о международном франчайзинге.
Впервые законодательство о франчайзинге было принято в 1971 году в провинции Альберта, Канада, затем в 1979 году — в США на федеральном уровне и на уровне штатов, во Франции — в 1989 году. Наиболее результативным является развитие законодательства о франчайзинге в последнее десятилетие XXвека и в начале XXIвека.
2.2.Договор франшизы в различных странах.
Правовое регулирование отношений по договору франчайзинга в США осуществляется на федеральном уровне и на уровне штатов. В 1979 году Федеральная комиссия по торговле (далее — Федеральная комиссия) приняла Требования о раскрытии и запрещении, касающиеся франчайзинга и иных форм осуществления бизнеса— Disclosure
Requirements
and
Prohibitions
Concerning
Fran
chising
and
Business
Opportunity
Ventures
— FTC
Rules
(далее — Правила FTC). Данный документ подлежит применению ко всем коммерческим сделкам по предоставлению франшизы, отвечающим трем признакам: 1) распространение (дистрибьюция) товаров и услуг ассоциируется с товарным знаком франчайзера; 2) со стороны франчайзера имеет место значительный контроль над франчайзи или значительное оказание ему содействия по использованию методов деятельности; 3) уплата франчайзи франчайзеру не менее 500 долларов США до начала деловых отношений или в течение шести месяцев после этого. Если соответствующие коммерческие отношения отвечают указанным признакам, они подлежат регулированию Правилами FTC, а франчайзер обязан представить определенные преддоговорные документы. Однако какой-либо регистрации или депозита таких документов не требуется.
Сфера применения Правил FTCопределена по предмету регулирования преддоговорных отношений: они применимы к рекламе, предложению, передаче лицензий, заключению договоров, продаже или иным способам продвижения франшизы, затрагивающей торговлю. Территориальная сфера применения в них не определена, поэтому не имеет значения местонахождение франшизы или коммерческого предприятия или домицилия будущего франчайзи, хотя бесспорно, что Правила FTCдействуют и в отношении местных франчайзи, и при продаже зарубежным франчайзером своей франшизы американскому франчайзи.
Правила FTCпредусматривают две формы ответственности за их нарушение: 1) административную процедуру с выдачей приказа о прекращении несправедливой или недобросовестной торговой практики и об уплате штрафа до 12 тысяч долларов США за каждое отдельное нарушение; 2) предъявление иска о выдаче судебного запрета и возмещении убытков. Кроме того, франчайзи, не получивший соответствующего Правилам FTCдокумента о раскрытии, может в соответствии с применимым правом соответствующего штата предъявить иск на основании закона о справедливой торговой практике этого штата.
Законодательство, касающееся сделок по франчайзингу, принято также и на уровне отдельных штатов США. Содержащееся в законах штатов определение франшизы аналогично определению, содержащемуся в Правилах FTC. Общими для данных определений являются следующие признаки: 1) предоставление франчайзи права продажи или распространения товаров и услуг на основе плана маркетинга или системы, определенной франчайзером; 2) осуществление деловой активности под товарными знаками франчайзера; 3) уплата франчайзи вознаграждения. Таким образом достигается единообразие в подходах федерального и штатного законодательства. Законы штатоЕ применяются в ситуациях, когда оферта или продажа франшизы осуществляется в данном штате.
Законы штатов предусматривают представление франчайзером следующих документов: 1) заявления, содержащего информации: о личности франчайзера, экземпляра проекта договора; 2) проекта соглашения о франшизе с пояснением основных положений; 3) единообразного циркулярного письма, содержащего оферту, которое следует вручить франчайзи по крайней мере за 10 дней до приобретения франшизы и уплаты соответствующего вознаграждения. В последнем документе должны быть отражены: информация об истории франчайзера, его предшественников и аффинированных лиц; имена и опыт ведения бизнеса основных работников франчайзера; рассматриваемые в настоящее время судебные иски против франчайзера; случаи банкротства франчайзера в прошлом; детали, касающиеся платы за франшизу, а также иных платежей; краткая характеристика первоначальных вложений франчайзи; ограничения, касающиеся источников товаров и услуг; территория; товарные знаки; патенты, авторские права и информация о собственности; обязанности франчайзи на деле принимать участие в ведении деловой активности на основе франшизы; ограничения, касающиеся того, что может продавать франчайзи; продление действия, расторжение договора, передача прав по договору, а также разрешение споров; заявление о доходах; данные о франчайзи франчайзера; финансовая информация франчайзера.
В штатах, в которых требуется регистрация и предусмотрен порядок и сроки одобрения документа о раскрытии, франчайзер обязан заявление с приложением соглашения о франшизе и циркулярного письма подать властям штата, которые затем определят, имеются ли в поданном комплекте документов какие-либо недостатки по сравнению с образцом, принятым в данном штате, и дадут соответствующие рекомендации.
Как и федеральные Правила, законы штатов требуют полного раскрытия информации относительно перечисленных в них вопросов. Сами штаты не определяют, являются ли сведения, указанные в единообразном циркулярном письме, содержащем оферту, полными и достоверными, но в том случае, если содержащаяся в нем информация недостоверна, это дает франчайзи дополнительные права на возмещение убытков.
В некоторых случаях нарушение, помимо гражданско-правовых средств защиты, предоставленных франчайзи, может повлечь за собой применение мер административной и/или уголовной ответственности. Штаты, в которых приняты инвестиционные законы о франчайзинге, приняли законодательство, которое дает право в случае их нарушения потребовать в судебном или арбитражном порядке возмещения убытков как в виде упущенной выгоды, так и в виде возмещения реально понесенных расходов. Например, законы штатов Гавайи и Вашингтон допускают взыскание убытков в трехкратном размере по сравнению с понесенными убытками; в законах штатов Миннесота, Южная Дакота и Северная Дакота отсутствуют предписания относительно размера убытков, и суды могут по своему усмотрению определить размер взыскиваемых убытков; по законам штатов Мэриленд, Мичиган, Нью-Йорк могут быть взысканы убытки в размере действительно понесенного ущерба, плюс годовые проценты, а также разумные расходы по ведению дела.
Таким образом, принятые Федеральной комиссией США Правила дополняются законами штатов, что отражает сложившуюся в США структуру законодательства и правового регулирования коммерческих отношений.
Франция относится к странам первой группы. В ФТК сформулированы правила предоставления информации при включении в договор оговорки об исключительности. Важно отметить, что эти правила сформулированы в общем виде и касаются не только договора о франшизе, но и всех иных договоров, содержащих оговорку об исключительности; специальные правила в отношении договора о франшизе отсутствуют. Гражданско-правовые отношения, возникающие при заключении и исполнении договора о франшизе, регламентируются правилами ФГК и ФТК об обязательственном праве и общими положениями о договорах.
Особенность правового регулирования франчайзинга во Франции (как и в других странах) состоит в том, что по вопросам, затрагивающим основополагающие принципы Европейского Союза, подлежат применению соответствующие предписания Договора о создании ЕС и Регламента Комиссии ЕС № 2790/1999 от 22 декабря 1999 года о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике.
Правила о предоставлении информации сформулированы в ст. L.330-3 ФТК (ранее — в Законе от 31 декабря 1989 г. № 89-1009 «О развитии коммерческих и торговых предприятий и улучшении их экономического, правового и социального состояния»). Положения ФТК не выделяют договор о франшизе и относятся ко всем видам договоров, по которым одно лицо предоставляет другому лицу фирменное наименование, товарный знак или световую рекламу в обмен на принятие обязательства об исключительности или квазиисключительности при осуществлении деятельности. Лицо, предоставляющее указанные права, обязано перед подписанием такого договора предоставить другой стороне документ, содержащий правдивую информацию, позволяющую другой стороне считать себя извещенной о сделке.
Если до подписания договора требуется перевод денежной суммы, в частности для закрепления договорной территории, в письменной форме должны быть изложены предоставляемые в обмен на эту сумму услуги и взаимные обязательства обеих сторон на случай отказа от договора. Указанный документ и проект договора о франшизе подлежат передаче не менее чем за 20 дней до подписания договора или, в крайнем случае, до перевода вышеуказанной суммы. Судебная практика подчеркивает значение именно даты подписания договора для исчисления указанного 20-дневного срока, даже если договор вступает в силу ранее.
Данная статья подлежит применению в случаях, когда стороны связаны, с одной стороны, положениями договора о передаче световой рекламы, фирменного наименования или товарного знака и, с другой стороны, обязательством исключительного характера для осуществления согласованной деятельности. При принятии решения о недействительности договора, заключенного с нарушением указанного правила ст. L.330-3 ФТК, судье необходимо убедиться в том, что вследствие недостатка информации согласие другой стороны было недействительным. Несоблюдение франчайзером своей обязанности по предоставлению информации может повлечь за собой аннулирование договора вследствие обмана на основании ст. 1116 ФГК, если поведение франчайзера представляло злоупотребление и привело к тому, что франчайзи был введен в заблуждение относительно реальных условий, которые привели к заключению им договора.
Правило ст. L.330-3 ФТК представляет собой правило внутреннего публичного порядка и не применяется к международным сделкам. Судебная практика исходя из этого полагает, что неисполнение обязанности по предоставлению информации в предусмотренный законом срок влечет за собой признание договора ничтожным с возвратом сторон в состояние, существовавшее до заключения договора (Recueil
Dalloi
, 2001,
sommaire
296. — Code
de
commerce
,
commentaire
a
I
‘
article
L
.330-3,
p
. 437).
Порядок применения ст. L.330-3 ФТК определен Декретом правительства № 91-337 от 4 апреля 1991 года «О применении ст. 1 Закона № 89-1998 от 31 декабря 1989 года «О развитии коммерческих и ремесленных предприятий и улучшении их экономического, правового и социального состояния». Он устанавливает содержание документа об информации, в котором должно быть указано следующее:
— Место нахождения органа управления предприятия, предмет деятельности, юридическая форма предприятия (если предприятие не является юридическим лицом — сведения о его руководителе; если предприятие является юридическим лицом — сведения о руководстве такого предприятия), а также размер уставного капитала.
— Номер записи в Торговом реестре или номер записи в Перечне ремесел, с указанием даты и номера регистрации или регистрации товарного знака; если же являющийся предметом договора товарный знак приобретен вследствие уступки или на основании лицензии — с указанием даты и номера соответствующей записи в Национальном реестре товарных знаков, а в отношении договора лицензии — с указанием периода, на который предоставлена лицензия.
— Данные о сети предпринимателей — эксплуатантов сети, которые должны содержать:
a) перечень входящих в нее предприятий с указанием по каждому из них согласованного способа использования сети;
b) адрес созданных во Франции предприятий, с которыми лицо, которому предлагается договор, связано договорами того же типа, как и договор, который предполагается заключить; а также даты заключения или возобновления таких договоров. При наличии в сети более 50 эксплуатантов указанная в данном под
пункте информация должна охватывать 50 предприятий, находящихся поблизости от места предполагаемой эксплуатации;
c) число прекративших в течение года, предшествующего году составления документа, деятельность предприятий, связанных договорами того же типа, как и договор, который предполагается заключить. В данном документе должно содержаться уточнение относительно того, имело ли место прекращение договора
вследствие истечения срока его действия или договор был расторгнут или аннулирован;
d) сведения о наличии в зоне предполагаемой эксплуатации предприятия, которому лицом, предлагающим договор, предложены товары или услуги, являющиеся предметом будущего договора.
— Указание на срок действия предлагаемого договора, условия его возобновления, расторжения или передачи прав и обязанностей, а также на сферу применения условий об исключительности. В этом документе, среди прочего, должны быть уточнены существо и сумма расходов, предназначенных для обучения или для приобретения товарного знака, которые другая сторона договора должна понести до начала эксплуатации.
Лицо, предоставившее в распоряжение другого лица фирменное наименование, товарный знак или световую рекламу в обмен на требование о принятии таким лицом обязательства исключительного ил; квазиисключительного характера и не передавшее ему минимум за 20 дней до заключения договора документ об информации и проект договора, указанные в ст. L.300-3 ФТК, наказывается штрафом, предусмотренным для нарушений пятого класса. При повторном нарушении взыскивается штраф, предусмотренный для случаев повторных нарушений пятого класса.
Важные правила содержатся и в Декрете правительства от 21 февраля 1991 года об информации потребителя в секторе франшизы Согласно ст. 1 этого Декрета любое лицо, продающее товары или предоставляющее услуги, связанное с франчайзером договором о франшизе, должно в ясно выраженном виде информировать потребителя о своем выступлении в качестве независимого предприятия; такая информация должна содержаться в информационных документах, особенно рекламного характера, а также быть видна внутри и вне предприятия. Признается достаточным использование обозначения «независимый коммерсант» или «независимое предприятие», если оно сопровождается указанием на наименование и статус собственника магазина.
В соответствии с комментарием к ФТК в договоре о франшизе должна быть предусмотрена передача франчайзером в распоряжение франчайзи фирменного наименования, символов и знаков отличия, товарного знака и ноу-хау, а также передача коллекции предлагаемых товаров и услуг в оригинальной манере и используемых согласно единообразной предварительно опробованной коммерческой технологии, которая постоянно совершенствуется и контролируется. Договором о франшизе может быть признан договор, в котором франчайзер обладает собственным, оригинальным и существенным ноу-хау и передает его другой стороне. Содержание ноу-хау состоит в использовании объекта франшизы в конкретной сфере деятельности или в отношении конкретного товара.
Например, было признано оригинальным и достаточным в качестве предмета договора о франшизе ноу-хау, касающееся аренды подержанных автомобилей, в виде накопленного франчайзером опыта как в отношении поставки необходимых для осуществления деятельности по предоставлению в аренду автомобилей, так и в отношении потенциальной клиентуры и менеджмента агентств, изложенного в виде сборников, которые передавались франчайзи и регулярно обновлялись для учета эволюции конкретной в данной сфере деятельности и общей рыночной информации. Оригинальность ноу-хау франчайзера может состоять в комбинации формулы клуба, к которой присоединяются франчайзи, и в обеспечении деятельности группы, направленной на привлечение определенных клиентов и оптимизацию предложения недвижимости путем использования телесети, а также на актуализацию предложений, возникающих из регулярных публикаций. Все перечисленное связано с юридической безопасностью, являющейся результатом услуг по содействию или по использованию обеспечения.
При отсутствии передачи товарного знака франчайзи в обмен на обязательство, подписываемое франчайзи, договор считается лишенным основания продолжение
–PAGE_BREAK–