Содержание
Введение…………………………………………………………………….…………2
Глава1. Договор простого товарищества………………………………….……4
1.1Понятие договора простого товарищества……………………………….…4
1.2Признаки договора простого товарищества…………………….…………..6
1.3Порядок заключения договора простого товарищества……………………12
1.4Виды договора простого товарищества…………………….………………16
Глава2. Участники простого товарищества……………………………………22
2.1Права и обязанности товарищей…………………………………….………22
2.2Прекращение договора и ответственность участников/>……………….…..26
Заключение……………………………………………………………………..…29
Списокиспользуемых источников……..…………………………………..…..31
Введение
Слово “товарищество” у большинства людей, так или иначесвязанных с предпринимательской деятельностью, вызывает прочные ассоциации стовариществом с ограниченной ответственностью, одной из самых распространенныхв России организационно-правовых форм предприятия. Первая часть ГражданскогоКодекса Российской Федерации принятая в 1994 году предусматривает два видахозяйственных товариществ: товарищество на вере и полное товарищество. Однако ив том и в другом случае речь идет о товариществах как о юридических лицах.Вместе с тем, вторая часть ГК РФ предусматривает еще один вид товарищества:простое товарищество. Основным отличием простого товарищества от другихвышеназванных является то, что оно не является юридическим лицом.
Известно, что простое товарищество, не будучи сильнораспространено, находит в России применение в сфере предпринимательства намногочаше, нежели в благотворительной или иной некоммерческой деятельности, хотя иимеет к тому равные возможности с точки зрения права.
Нередко в судебной практике те или иные отношения сторонпризнаются не являющимися договором простого товарищества, посколькуотсутствует главный признак совместной деятельности – общая цель участников.Например, зачастую в форму договора простого товарищества пытаются облечьотношения, по своей сущности, не являющиеся совместной деятельностью, например,отношения по оказанию взаимных услуг. Так же по данным исследователей известно,что для «прикрытия» истинной природы совершаемой сделки форму договора простоготоварищества пытались использовать распространенные в 1990-е годы «финансовыепирамиды».[1]
В связи с этими обстоятельствами возникает много споров ипротиворечий. Итак, цель данной работы – изучение сущности договора простоготоварищества, выявление его отличительных свойств, исключающих его смешение сдругими видами товариществ, предусмотренных ГК РФ. Предметом исследованияданной работы будет являться непосредственно сам договор простого товарищества.Соответственно, исходя из поставленной цели, можно определить следующие задачи:
— дать легальное понятие простого товарищества и выявитьего обязательные признаки;
— рассмотреть порядок заключения договора простоготоварищества;
— выделить виды договоров простого товарищества;
— исследовать права и обязанности товарищей;
-рассмотреть прекращение деятельности простоготоварищества и ответственность его участников;
— в заключение работы подвести итоги по проделанномуисследованию.
Для достижения поставленной цели и выполнениявышеуказанных задач, будут использованы следующие методы исследования:исторический, сравнительно-правовой, логико-правовой и социологический.
Глава 1. Договор простого товарищества
1.1 Понятие договора простого товарищества
Договор простого товарищества представляет собой согласност. 1041 ГК РФ соглашение двух или нескольких лиц, по которому они обязуютсясоединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лицадля извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Основным отличием простого товарищества от другихвышеназванных является то, что оно не является юридическим лицом. Другимисловами, договор участников простого товарищества не направлен на созданиенового юридического лица и не является учредительным договором. Другим, болееизвестным названием договора простого товарищества является “договор осовместной деятельности”. И на самом деле, если сравнить определение договора осовместной деятельности (простого товарищества), данное ст. 122 ОсновГражданского Законодательства СССР 1991 года, а именно: “По договору осовместной деятельности (договору простого товарищества) стороны (участники)обязуются путем объединения имущества и усилий совместно действовать длядостижения общей хозяйственной или другой цели, не противоречащейзаконодательным актам” и определение договора простого товарищества в ГК от1994 года, то существенных различий не наблюдается. С точки зрения права этидва термина синонимы.[2]
Несмотря на то, что законодатель отождествляет понятия«договор простого товарищества» и «договор о совместной деятельности», напрактике далеко не всякий контракт о совместной деятельности, онаучно-техническом, творческом или ином содружестве, о долевом участии иликооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров, действительноявляется простым товариществом. И наоборот, зачастую называемый: договор осовместной работе, участии в долевом строительстве, долевом участии, осотрудничестве и т.д. является по содержанию договором простого товарищества.
В правовом регулировании простого товарищества явственнопрослеживается влияние римского права. Еще в Институциях Гая, датируемых II в.н.э., весьма подробно были изложены основные положении договора товарищества.Внесение вкладов в совместную деятельность, правовой режим имущества товарищей,распределение прибылей и убытков – эти и другие юридические конструкцииримского права во многом предвосхищают современное законодательноерегулирование простого товарищества в России. Но если в римском праве основноевнимание уделялось имущественным аспектам внутренних взаимоотношений междусамими товарищами, то на рубеже ХIX – XX вв. стало активно развиватьсярегулирование внешней стороны бытия товарищества – отношений его участников стретьими лицами.[3]
Положения о товарищеских объединениях занимализначительное место и в системе законодательства дореволюционной России. В немшироко использовалось понятие товарищества как договорного объединения лиц,преследующих общую цель.[4]Но вопрос о правосубъектности таких объединений (наличие или отсутствие свойствюридического лица) вызывал серьезные споры в цивилистике и неоднозначно решалсясудебной практикой. С некоторой долей условности лишь артельное товарищество вдореволюционной России можно считать предшественником современных простыхтовариществ. Далее в различных модификациях простое товарищество сохранялось вовсех кодифицированных актах российского законодательства советского периода.
В настоящее время институт простого товариществапользуется популярностью у многих участников хозяйственного оборота. Во-первых,заключение такого договора не связано с государственной регистрацией,во-вторых, объединение усилий и вкладов нескольких субъектов, облегчаетдостижение совместной цели. Примером может послужить договор простоготоварищества по строительству и вводу в эксплуатацию газопровода «Барнаул –Бийск – Горно-Алтайск с отводом на курорт Белокуриха».
1.2 Признаки договора простого товарищества
Юридическая наука и практика признают договором простоготоварищества только такое соглашение, участники которого:
а) преследуют единую (общую) цель;
б) совершают действия, необходимые для достиженияпоставленной цели;
в) формируют за счет вкладов имущество, составляющее ихобщую долевую собственность; г) несут бремя расходов и убытков от общего дела; д)распределяют между собой полученные результаты.
Договоры, в которых эти условия отсутствуют,квалифицируются иначе. Наличие всех вышеуказанных признаков, присущих договорупростого товарищества, позволяет отграничить его от сходных договоров. Рассмотримданные признаки более подробно. Наличие общей для всех товарищей цели (интересыучастников должны быть однонаправлены) – главный квалифицирующий признакдоговора простого товарищества – позволяет участвовать в договоренеограниченному числу лиц, каждое из которых является его самостоятельнойстороной. Поэтому договор простого товарищества может быть и двусторонним, имногосторонним, (а также относится в числу консенсуальных сделок, так каксовместным действиям предшествует соглашение сторон, и, кроме того, являетсяфидуциарной сделкой, поскольку между его участниками складываются отношениялично – доверительного характера), что также отличает его от всех другихдоговоров гражданского права. Однако в случае двустороннего договора простоготоварищества следует помнить, что в отличие от обычных двусторонних сделок(купля-продажа, подряд и др.) они при определенных условиях способныпревратиться в многосторонние. Например, владельцы двух соседних дачныхучастков в садоводческом товариществе объединяют материальные средства итрудовые усилия с целью устройства скважины для орошения. И, следовательно,включение в договор еще одного садовода влечет превращение двустороннегодоговора в многосторонний. В определении договора простого товариществаГражданский кодекс исходит из того, что деятельность товарищей ведется безобразования юридического лица: в соответствии с п. 1 ст. 1041 ГК товарищи,объединившись для достижения общей цели, не приобретают статуса юридическоголица и не становятся единым субъектом гражданского права. Все сделки и иныеюридические действия, необходимые для достижения общей цели, товарищи совершаюти подписывают все вместе либо на основании доверенности от имени остальных –один или несколько товарищей. Это подтверждается постановлением по конкретномуделу Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, где прямо указано, что всоответствии с законом «простое товарищество не является юридическимлицом, и сторонами договора простого товарищества являются лица, егоподписавшие»[5]. Договорпростого товарищества квалифицируется в качестве возмездного.[6]В силу закона каждый участник договора простого товарищества должен передатьсвой вклад (деньги, иное имущество и др.), соединив его с вкладами другихтоварищей, это можно считать своего рода встречным предоставлением(удовлетворением)[7].Объединенные вклады поступают по общему правилу в общую долевую собственностьтоварищей, составляя основу материально-финансовой базы деятельности товарищейдля достижения поставленной цели. По решению Барнаульской городской Думы №138недвижимое имущество, принадлежащее муниципальному предприятию не может бытьвнесено в качестве вклада в товарищество.[8]Ярким примером, когда имущество не может быть вкладом по договору простоготоварищества может послужить договор от 29 июля 2005 года между НИИСС им. М.А.Лисавенко Сибирского отделения Российской академии сельскохозяйственных наук иСУ АМЗ на строительство жилого комплекса на земельном участке по адресу: г.Барнаул, Змеиногорский тракт, 104. Вкладом НИИСС им. М.А. Лисавенко по данномудоговору явился земельный участок, закрепленный за ним на праве бессрочногопользования и являющийся госсобственностью Российской Федерации. Но в силу ст.20 Земельного кодекса РФ у научного учреждения не имелось полномочий нараспоряжение земельным участком. В связи со сложившейся ситуацией прокуратураАлтайского края обратилась в арбитражный суд с иском о признаниинедействительным вышеназванного договора простого товарищества. Но определениемарбитражного суда Алтайского края от 21 августа 2006 года производство по делупрекращено, поскольку ответчики расторгли договор.
Хотя взносы и иное общее имущество участников простоготоварищества составляют объект их общей долевой собственности, было бынеправильным сводить его роль к созданию отношений общей собственности. Онасостоит, прежде всего, именно в организации совместной деятельности участниковпо достижению общей цели. Долевая собственность составляет лишь необходимуюимущественную базу такой деятельности. Любой участник, внеся вклад и действуядля достижения общей цели, получает выгоду, пользу от этого, а также от вкладови деятельности остальных участников договора простого товарищества. Он вправетребовать от другого (других) товарища (товарищей) соответствующего исполнения,что и нужно считать своеобразным встречным удовлетворением, за непредоставлениекоторого участник должен нести неблагоприятные последствия в соответствии собщими правилами гражданско-правовой ответственности. Поэтому, исходя из законодательногоопределения возмездности договоров (ст. 423 ГК), договор простого товариществаследует относить к категории возмездных. В пользу признания этих договороввозмездными говорит и тот факт, что здесь законодатель не устанавливаетобычного для безвозмездных договоров льготного режима ответственности(например, ст. 693 и 1052 ГК). Наличие общей цели в договоре простоготоварищества объясняет известное единство интересов сторон договора и частоесовпадение содержания их основных прав и обязанностей. Подчеркивая сходствоправового положения сторон в договоре простого товарищества, закон именует ихобщим термином – товарищи. Каждый участник договора является должником иодновременно кредитором по отношению ко всем остальным его участникам.Поскольку каждый из них имеет права и обязанности, договор простоготоварищества следует отнести к категории двусторонне обязывающих (взаимных)договоров. Но в отличие от обычных взаимных договоров, в которых права иобязанности сторон носят встречный характер (например, один продает вещь,получая за нее деньги, а второй приобретает ее в собственность, уплатив цену),интерес любого из участников договора простого товарищества (кредитора) в силуобщности цели договора является не только его личным интересом: в исполнении договоразаинтересованы и все другие его участники. Здесь имеет место не встречность, асовпадение прав и обязанностей сторон договора простого товарищества. Т.еглавная особенность обязательства из простого товарищества заключается в том,что ни одна из сторон не вправе требовать исполнения в отношении себя лично исоответственно не должна производить исполнение непосредственно в отношениикакой-либо другой стороны. Все действия участников договора, их взаимные праваи обязанности направлены на достижение общей цели. У договора простоготоварищества достаточно узкий круг возможных участников. Исходя из требованийп.2 ст.1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого дляосуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальныепредприниматели и (или) коммерческие организации. Это не значит, что данныйдоговор не могут заключать иные, например некоммерческие организации. На самомделе это возможно, но при этом деятельность по нему не должна носитьпредпринимательского характера, т.е. не должна соответствовать определениюпредпринимательской деятельности, установленному ст.2 первой части ГК РФ:самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной насистематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров,выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качествев установленном законом порядке.[9] Закономне установлена ни специальная дееспособность участников, ни их специальнаяправоспособность. Следовательно, участником данного договора может бытьдееспособный гражданин или любая организация. В качестве участников простоготоварищества не могут выступать лица недееспособные или ограниченные в своейдееспособности не только непосредственно, но и через своих законныхпредставителей. Объясняется это тем, что простое товарищество основано наличных отношениях, а исполнение подобного договора через представителянедопустимо.
Как уже упоминалось в отличие от других видовтоварищеских объединений, признаваемых ГК РФ, простое товарищество не образуетюридического лица. Но вместе с тем его нельзя рассматривать в качествемеханического соединения лиц. Участники, входящие в его состав, связаны междусобой как общей целью, так и общностью имущества. Такая связь придает простомутовариществу значение единого целого.
Вклад товарищей в общее дело может быть выражен в деньгахили каком-то имуществе, профессиональных и иных навыках, умениях, а также вделовой репутации и деловых связях, то есть вклад в общее дело может неподдаваться денежной оценке. Отсюда зачастую и вытекают споры между товарищами,которые затем разбирают арбитражные судьи. Один из первых вопросов – равнымиили неравными признаются вклады товарищей? По каким критериям они определяются?
Гражданский кодекс разъясняет, что вклады, внесенныетоварищами в общее дело, признаются равными, если иное не указывается вдоговоре или не вытекает из фактических обстоятельств. Денежная оценка можетпроизводиться по соглашению между товарищами. Кроме того, ясно сказано, чтокаждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада вобщее дело.
Зачастую много споров возникает из-за имущества, котороеранее принадлежало товарищам на правах собственника, а затем было внесено вобщее дело. Согласно Кодексу, оно стало общей собственностью. А также общейсобственностью становится и произведенная в результате совместной деятельностипродукция, опять же если иное не предусмотрено законом, договором простоготоварищества либо не вытекает из существа обязательства. И если доля каждого изучастников простого товарищества не определена, он не вправе совершать сделкупо ее отчуждению. Поскольку вклад по договору простого товарищества становитсяобщей долевой собственностью товарищей, сторона не вправе требовать взыскания сдругой стороны суммы вклада, так как это противоречит природе договора. Нельзяпризнать это требование и способом возмещения убытков. Неустойка за пропусксрока выполнения финансовых обязательств не подлежит взысканию, так какобязанность товарища соединить вклад не является финансовым обязательствомперед другим товарищем. Между тем статьей 1041 Гражданского кодекса РоссийскойФедерации установлено, что по договору простого товарищества (договору осовместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединитьсвои вклады и совместно действовать без образования юридического лица дляизвлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Такимобразом, особенностью договора простого товарищества является то, что у сторонпо нему имеется обязанность соединить вклады и совместно действовать, ноотсутствуют обязательства по передаче чего-либо одним товарищем другому всобственность. В соответствии со статьей 1043 Гражданского кодекса РоссийскойФедерации внесенное товарищами имущество, которым они обладали на правесобственности, а также произведенная в результате совместной деятельностипродукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общейдолевой собственностью. Поскольку подлежащий внесению денежный вклад подоговору простого товарищества становится общей долевой собственностьютоварищей, сторона по договору не вправе требовать взыскания в принудительномпорядке с другой стороны в свою пользу суммы вклада, так как это противоречитприроде договора данного вида. Нельзя признать это требование и способомвозмещения убытков.
Неустойка за пропуск срока выполнения финансовыхобязательств также не подлежит в данном случае взысканию, так как обязанностьтоварища соединить вклад не является финансовым обязательством перед другимтоварищем.
1.3 Порядок заключения договора простого товарищества
Договор простого товарищества может заключаться:
1) на определенный срок;
2) бессрочно;
3) под отменительным условием (когда стороны поставилиусловие прекращения прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, причемнеизвестно, наступит оно или нет).
Например, договор заключается до завершения строительствакакого-либо объекта. Наступление такого условия является основанием длярасторжения договора сторонами простого товарищества, но во всех остальныхвопросах такой вариант является частным случаем бессрочного договора, посколькув соответствии со статьей 190 ГК РФ срок может определяться:
— календарной датой;
— истечением периода времени, исчисляемого годами,месяцами, неделями, днями или часами;
— указанием на событие, которое должно неизбежнонаступить (а отменительное условие не предполагает неизбежности такогособытия).
Порядок заключения договоров простого товариществастроится на общих нормах ГК о заключении договоров. Глава 55 ГК РФ,регулирующая применение договора простого товарищества, не содержит положений оформе такого договора, поэтому при решении этого вопроса необходиморуководствоваться общими нормами ГК РФ о форме сделки и договора (ст.159 — 165ГК РФ).
По общему правилу сделки юридических лиц между собой и сгражданами должны заключаться в простой письменной форме (подпункт 1 пункта 1статьи 161 ГК РФ). Исключением из этого правила являются случаи, когда всоответствии с законом или соглашением сторон сделка может быть совершенаустно, т.е. для которой законом или соглашением сторон не установленаписьменная (простая или нотариальная) форма (пункт 1 статьи 159 ГК РФ).
О возможности принятия такого решения по соглашению стороннеобходимо сказать следующее. Нормы, касающиеся порядка осуществлениясовместной деятельности (режим собственности, распределение прибыли и убытков итак далее), в большинстве своем являются диспозитивными (то есть могут бытьизменены соглашением сторон) либо вообще предполагают договорное регулирование.Отсутствие детального письменного согласования названных вопросов препятствует нормальномуфункционированию простого товарищества, вызывает постоянные споры товарищей и,зачастую, судебные разбирательства.
Поэтому в целях соблюдения интересов сторон такойдоговор, а также вытекающие из него соглашения следует заключать в письменнойформе.
При заключении договора простого товарищества должны бытьрешены также вопросы собственности, денежной оценки вкладов, обязанностейучастников договора по содержанию общего имущества и пользованию им, а такжепорядок возмещения расходов, связанных с выполнением данного договора. Крометого, должны быть установлены порядок ведения общих дел, порядок покрытиярасходов и убытков, ответственность товарищей по общим обязательствам и другиевопросы, необходимые для реализации договора. Эти вопросы регламентированы вст. ст. 1042-1054 ГК и некоторые из них были рассмотрены выше.
Подробнее следует остановиться на ст. 1054 ГК РФ, котораяпредусматривает возможность образования негласного товарищества. Договоромпростого товарищества может быть предусмотрено, что его существование нераскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договоруприменяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре простоготоварищества, если иное не предусмотрено настоящей статьей или не вытекает изсущества негласного товарищества. В российском законодательстве подобная форматоварищества появляется впервые. Отличительной особенностью этой формытоварищества является его негласность:
во внешних сношениях участвует только один главныйтоварищ, действуя от своего собственного имени, но за общий счет — собственныйи стоящего за ним негласного товарища. Последний (негласный товарищ) остаетсяскрытым для оборота, но он связан обязательственными отношениями с гласнымтоварищем. Все действия, совершаемые гласным товарищем, обязывают его одного.То есть должником третьего лица признается только гласный товарищ. Негласныйтоварищ личной ответственности перед третьим лицом не несет. В качествегласного товарища может выступать как каждый член негласного товарищества, таки только один из них. Но каждый из участников негласного товарищества,вступающий в отношения с третьими лицами и заключающий сделки от своего имени вобщих интересах товарищей, несет так называемую неограниченную ответственностьпо данным сделкам, то есть отвечает всем своим имуществом.
В отношениях с третьими лицами каждый из участниковнегласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые онзаключил от своего имени в общих интересах товарищей. Участники негласноготоварищества не могут сформировать общего имущества, поскольку это противоречитсамой его сути. Однако в случае несостоятельности гласного товарища, несмотряна то, что в хозяйственном обороте он выступал от своего имени, негласныйучастник товарищества не может быть освобожден от участия в покрытии общихрасходов или убытков, поскольку подобное соглашение сторон, согласно статье1046 ГК РФ, должно признаваться ничтожным.
Таким образом, обязательства, возникшие в результатедеятельности негласного товарищества, признаются общими в отношениях междутоварищами. Это означает, что ответственность товарищей по этим обязательствамопределяется в соответствии с установленным статьей 1047 ГК РФ правилом, тоесть гласный участник имеет право регрессного требования к негласным участникамв случае единоличного покрытия всех расходов и убытков товарищества.
Особую специфику имеет порядок заключения договорапростого товарищества с участием трех и более лиц, когда оферта должна бытьдоведена до каждого отдельного участника и, соответственно, акцептована им.
В некоторых случаях законодатель устанавливает требованиео регистрации простого товарищества как договорного объединения лиц. Например,подлежит регистрации финансово-промышленная группа. Несоблюдение требований отакой регистрации не влечет за собой недействительности договора, посколькугосударственная регистрация финансово-промышленной группы не является актомгосударственной регистрации сделки.
Согласно действующему законодательству (ст.1044 ГК РФ)общие дела ведутся по общему согласию, если иное не предусмотрено договором(например, по большинству голосов). Права товарищей при решении общих вопросовравны и не зависят от вклада в общее имущество. Решение товарищей можетоформляться либо протоколом, либо соглашением к договору. Если протокол общегособрания не был подписан всеми товарищами, его нельзя считать обязательным длятретьих лиц.
Способами оформления полномочий товарища, ведущего общиедела, могут быть доверенность, подписанная остальными товарищами, илисовершенный в письменной форме договор.
Не признавая простое товарищество юридическим лицом,закон не предоставил ему и права действовать от общего имени (право нафирменное наименование). Поэтому в отношениях с третьими лицами онорассматривается как группа отдельных лиц, действующих под своими именами, иличерез уполномоченных, представляющих их как индивидуально определенных лиц. Сэтой точки зрения, присвоение себе простым товариществом символическогонаименования не имеет юридического значения.
1.4 Виды договоров простого товарищества
Договор простого товарищества можно квалифицировать поразличным основаниям:
— по субъектному составу;
— по поставленной цели (характеру деятельности);
— по сроку, на который образуется простое товарищество ит.д.
Итак, в зависимости от субъектного состава участников,поставленных ими общих целей, характера деятельности и других условийтоварищеского соглашения можно выделить следующие договоры простоготоварищества:
а) договор простого товарищества, связанный спредпринимательской деятельностью (простое торговое товарищество);
б) договор простого товарищества, не имеющийпредпринимательского характера (простое гражданское товарищество);
в) договор о совместной деятельности (простоетоварищество) по созданию или реорганизации (слиянию, присоединению)юридического лица;
г) негласное товарищество.
Рассмотрим данные разновидности более подробно.
Простое торговое товарищество. Договор простого торговоготоварищества заключается для осуществления его участниками совместнойпредпринимательской деятельности без создания юридического лица, в силу чегосущественным условием данного договора является согласованная участниками цель- получение прибыли. Участниками такого соглашения могут быть толькоиндивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п.2 ст.1041 ГК РФ).Партнеры по договору простого торгового товарищества отвечают по общимобязательствам перед третьими лицами солидарно всем своим имуществом,независимо от времени возникновения этих обязательств (п.2 ст.1047 ГК РФ). Примеромпростого торгового товарищества можно считать соглашение о разделе продукции,участниками которого являются, с одной стороны, инвесторы (иностранные ироссийские граждане и юридические лица), а с другой стороны — государство(Российская Федерация) в лице Правительства РФ и органа исполнительной властисубъекта РФ. В соответствии с указанным соглашением государство предоставляетинвестору право пользования недрами, в частности, добычи полезных ископаемых.Вначале из полученной продукции инвестор выделяет некоторую (оговоренную)часть, используемую им в дальнейшем для возмещения своих затрат. После этогооставшаяся («прибыльная») продукция делится между инвестором игосударством в установленной договором пропорции. При этом часть налогов,сборов и обязательных платежей инвестор вносит в государственную казну не вденежной, а в натуральной форме, путем передачи государству части готовой продукции.
Простое гражданское товарищество. Состав участниковдоговора простого гражданского товарищества может быть смешанным. Это могутбыть как коммерческие, так и некоммерческие юридические лица, а также граждане,в том числе предприниматели. Для квалификации договора в качестве простогогражданского товарищества важно то, что его участники преследуют общую цель,отличную от получения прибыли (например, строительство дома для последующегопроживания, совместное освоение земельного участка для садоводства иогородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе созданияпроизведения науки и техники и др.). В отличие от участников простого торговоготоварищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгами обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общимобязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьимлицам), товарищи отвечают солидарно (п.1 ст.1047 ГК РФ).
Договор о совместной деятельности (простое товарищество)по созданию или реорганизации (слиянию, присоединению) юридического лица.Особым видом договора простого товарищества является договор о совместнойдеятельности, заключаемый учредителями будущего акционерного общества,производственного или потребительского кооператива, общественной организации иряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договоро совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо,поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торговоготоварищества, ни договором простого гражданского товарищества. Во-первых,договор в равной степени может служить коммерческим и благотворительным целям,быть связанным или не связанным с предпринимательской деятельностью егоучастников. Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лицаего участниками в разном соотношении могут выступать коммерческие инекоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и рядовые граждане.Рассматриваемый договор призван регламентировать порядок деятельностиучредителей по созданию нового юридического лица. В договоре учредителиуказывают правовую форму будущей организации, предмет и цели ее деятельности,свои права и обязанности по формированию ее имущества, распределяют расходы,связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительногособрания, регистрацией юридического лица и др. Данный договор может с успехомиспользоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния иприсоединения (договор простого товарищества о слиянии или присоединении).Общая цель участников договора о слиянии юридических лиц состоит в образованиинового юридического лица — правопреемника сливающихся организаций и передаче ихактивов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участниковдоговора о присоединении является прекращение существования присоединяющегосялица и передача всех имущественных и неимущественных прав и обязанностейпоглощающему его юридическому лицу. Форма договора о совместной деятельности посозданию (реорганизации) юридического лица подчиняется общим правилам о формесделок. Требование обязательной письменной формы установлено законом длядоговора о создании акционерного общества; договора о слиянии обществ сограниченной ответственностью.
Негласное товарищество. Термин «негласноетоварищество» заимствован из зарубежного права. Так, в германском правенегласным товариществом называется соглашение, согласно которому одно илинесколько лиц (негласные товарищи) участвуют своим имущественным вкладом вдеятельности коммерческого юридического лица либо индивидуальногопредпринимателя. По сделкам, заключенным при ведении торговли или промысла,единственным управомоченным и обязанным лицом является собственник предприятия(гласный товарищ), который несет весь риск убытков. По условиям договоранегласный товарищ вносит имущественный вклад в общее дело и рискует только впределах своего внесенного или оставшегося невнесенным вклада. При этом всеучастники продолжают оставаться собственниками своих вкладов. Во внутреннихотношениях между участниками негласный товарищ имеет право не только получатьдолю прибыли от общего предприятия, но и участвовать в обсуждении общих дел ипринятии решений, получать информацию о деятельности товарищества, в том числезнакомиться с годовым балансом, бухгалтерскими книгами и документами. Послепрекращения товарищества собственник торгового дела осуществляет раздел доходас негласным участником и выплачивает его долю в денежной форме. Легальноеопределение негласного товарищества как простого товарищества, существованиекоторого не раскрывается для третьих лиц, данное современным российскимзаконодателем в ст.1054 ГК РФ, заимствовано из законодательства Франции.
В отличие от обычного договора простого товарищества(гражданского или торгового), участники которого обязуются совместнодействовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласноготоварищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц втовариществе лишь взносом вклада. Поэтому негласное товарищество правильнееназывать «простое товарищество на вере» или «простоекоммандитное товарищество». Примером негласного торгового товариществаможет служить договор, заключенный между фермером и меховым ателье, всоответствии с которым фермер поставляет в мастерскую выделанные кроличьишкурки. При этом ателье несет все расходы и убытки, а также получаетзначительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых изделий.Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок и получением определеннойдоговором доли прибыли. В форме негласного товарищества могут существовать какторговые, так и гражданские товарищества.
Глава 2. Участники простого товарищества
2.1 Права и обязанности товарищей
Основными правами участника простого товариществаявляются: 1)права на участие в управлении общими делами; 2) права по ведениюобщих дел товарищества; 3) право на информацию; 4) права, возникающие вотношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли.
Совместная деятельность нескольких лиц, направленная кобщей цели, невозможна без координации усилий участников, т.е. управления.Однако, приняв то или иное хозяйственное решение, его необходимо выполнить:выступить в гражданском обороте, заключив соответствующие сделки. Поэтомуследует различать управление общими делами товарищей (т.е. руководствосовместной деятельностью) и ведение общих дел товарищей, т.е. представительствоих интересов вовне.
Управление общими делами осуществляется всеми товарищамисообща, если иное не предусмотрено договором. Формулировка п.5 ст.1044 ГКпозволяет сделать вывод о том, что решения, касающиеся общих дел товарищей,могут приниматься не только на основе консенсуса, но и большинством голосов.Причем количество голосов, принадлежащих каждому из товарищей, может бытьобусловлено стоимостью его вклада или доли в общей собственности.[10] С другой стороны,владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в общей долевойсобственности, может осуществляться лишь по соглашению всех собственников (п.1ст.246 и п.1 ст.247 ГК), т.е. по их единогласному решению. Указанная коллизиядолжна, по-видимому, разрешаться в пользу п.5 ст.1044 ГК.
Как правило, ведение общих дел товарищей можетосуществляться каждым из них. Договором может быть также предусмотрено, чтоведение общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей. В этихслучаях полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальнойдоверенностью, подписанной всеми остальными товарищами, либо самим письменнымдоговором простого товарищества.
Гораздо менее распространен вариант, когда общие делаведутся совместно всеми товарищами, ведь тогда для совершения каждой сделкинеобходимо согласие всех участников. В этом случае товарищи могут либо сообщаподписать необходимую сделку, либо выдать одному из участников разовуюдоверенность на ее совершение.
Полномочия участника на ведение общих дел товарищей могутбыть ограничены договором простого товарищества или доверенностью (либо вовсеотсутствовать). Однако оспорить сделку, совершенную таким неуполномоченнымтоварищем, можно, лишь доказав, что контрагент по сделке знал или должен былзнать об ограничении или отсутствии полномочий (п.3 ст.1044 ГК). В противномслучае права и обязанности по такой сделке возникнут у самих товарищей,выступающих в качестве сокредиторов или (и) содолжников.
Возможна и такая ситуация, когда товарищ, не имеющийсоответствующих полномочий, все-таки совершает в интересах всех товарищейсделку либо от их имени, либо от своего собственного. Если у такого лицаимелись достаточные основания полагать, что эти сделки действительно необходимыв интересах всех товарищей, оно вправе требовать компенсации понесенных приэтом расходов. С другой стороны, если при этом возникли убытки на сторонедругих товарищей, они также вправе требовать их возмещения от совершившегосделки участника.
Право товарища на информацию, закрепленное ст.1045 ГК,означает возможность знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества.В данном контексте документация – это любые письменные документы, исходящие оттоварища (или товарищей), представляющего интересы участников вовне, либополученные им в качестве такого представителя. Однако ограничение права наинформацию возможностью доступа лишь к письменным источникам, вероятно, невходило в намерение законодателя. Толкование ст. 1045 ГК приводит к выводу отом, что форма представления сведений (письменные документы, устные объясненияи т.п.) не должна ограничивать содержание права на информацию.
Право на информацию имеет не только самостоятельнуюценность, но также служит важной гарантией осуществления всех других прав,вытекающих из договора простого товарищества. Поэтому любые ограничения илиотказ от права на информацию, даже по соглашению самих товарищей, ничтожны.
Что же касается обязанностей, то основными обязанностямиучастника договора простого товарищества являются: 1) внесение вклада в общеедело, 2) веление совместно с другими участниками предусмотренной договором деятельности.
Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общеедело: деньги, вещи, имущественные и неимущественные права и т.д. В отличие отГК 1964 г. закон предусматривает возможность внесения вкладов также в видепрофессиональных знаний, навыков, умений, деловых связей товарищей (ст.1042ГК). Буквальное толкование этой нормы могло бы привести к парадоксальномувыводу о том, что вкладом могут выступать и особенности личности товарища, дажев том случае, если они принципе не могут быть использованы в деятельноститоварищества. Т.е. пользуясь логикой законодателя, вкладом в общее дело можнобыло бы считать и приятную внешность, и богатый духовный мир.[11]Вероятно, по этой причине ГК говорит о вкладах в «общее дело», а не в «общееимущество» товарищества. Ведь такого рода вклады не имеют ни имущественногохарактера, ни потребительной стоимости, а их денежная оценка – просто фикция. Сдругой стороны, ГК обходит молчанием возможность внесения вклада в виде личного(трудового) участия товарища в делах товарищества, который на практике не менеераспространен, чем денежные или иные имущественные вклады.
Таким образом, историческое и логическое толкование п.1ст.1042 ГК приводит к выводу о невозможности буквального применения этой нормы.На самом деле вкладом в товарищество являются не отдельные свойства личноститоварища, а его деятельность на общее благо, в которой эти свойстваиспользуются. Итак, вкладом в простое товарищество может быть любое имущество,включая деньги и имущественные права, исключительные права на результатыинтеллектуальной деятельности и средства индивидуализации юридических лиц,некоторые нематериальные блага (например, деловая репутация)[12],а также личное участие (деятельность) товарища в делах товарищества.
Вклады товарищей подлежат денежной оценке по взаимномусоглашению сторон и предполагаются равными, если иное не предусмотренодоговором простого товарищества или не следует из фактических обстоятельств.
Обязанность по участию в ведении совместной деятельностине тождественна внесению вклада в общее дело, хотя бы этот вклад и вносился ввиде личного участия (деятельности) товарища в делах товарищества. Такой выводпрямо следует из содержания п.1 ст.1041 ГК. Само по себе соединение вкладовтоварищей еще не гарантирует достижения поставленных договором целей, создаваялишь необходимые для этого материальные предпосылки. Содержание обязанноститоварища действовать совместно с другими для достижения общей цели обусловлено,разумеется, как характером этой цели, так и конкретным распределением ролеймежду товарищами. Эта обязанность существует в течение всего срока действиядоговора, тогда как обязанность по внесению вклада обычно исполняется вскорепосле его заключения.
Закон не предусматривает какой-либо денежной оценкисобственно участия товарищей в ведении совместной деятельности. Причины этогоочевидны. Во-первых, сами по себе финансовые затраты участника на ведениесовместной деятельности не дают адекватного представления о ее успешности, отом, насколько данное лицо содействовало достижению общей цели. Во-вторых, еслидоговор простого товарищества заключен на неопределенный срок, то общий объемзатрат на ведение совместной деятельности каждым товарищем вообще невозможноопределить при заключении договора.
Поэтому для определения прав товарищей в отношении созданного(приобретенного) в ходе совместной деятельности имущества, распределенияприбылей и убытков закон оперирует четкими, формально определеннымиколичественными критериями – стоимостью отдельных вкладов в общее дело и ихсоотношением. Эти величины можно оценить уже при заключении договора, и именнос ними закон связывает ряд практически важных имущественных последствий.
В том случае, когда лицо участвует в простом товариществелишь своей деятельностью (трудовое участие), она выступает и в качестве вклада(в той мере, в какой она необходима для создания материальной базы совместнойдеятельности) и как собственно участие в совместной деятельности.
2.2 Прекращение договора простого товарищества иответственность
В соответствии со ст.1050 ГК РФ договор простоготоварищества прекращается вследствие:
— объявления кого-либо из товарищей недееспособным,ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простоготоварищества или последующими соглашениями не предусмотрено сохранение договорав отношениях между остальными товарищами;
— объявления кого-либо из товарищей несостоятельным(банкротом);
— смерти товарища или ликвидации (реорганизации) товарища- юридического лица, если договором или последующими соглашениями непредусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либозамещение умершего товарища его наследниками;
— отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия вбессрочном договоре простого товарищества;
— расторжения договора простого товарищества, заключенногос указанием срока, по требованию одного из товарищей;
— истечения срока договора простого товарищества;
— выдела доли товарища по требованию его кредитора.
В случае если договор заключен без указания срока(бессрочный договор), любой из товарищей вправе не позднее, чем за три месяцадо предполагаемого выхода из договора заявить об этом другим (ст. 1051 ГК РФ).Такой выход следует рассматривать как отказ от дальнейшего исполнения договора,и он считается расторгнутым в отношении выбывшего лица (п. 3 ст. 450 ГК РФ).Сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока либо суказанием цели договора в качестве отменительного условия, при наличииуважительных причин, затрудняющих ее дальнейшее участие в договоре (сложноефинансовое положение и т.п.), вправе поставить вопрос о его расторжении (ст.1052 ГК РФ). Такая форма расторжения договора предусмотрена п. 2 ст. 450 ГК РФ,а порядок — ст. 452 ГК РФ. Несмотря на то, что основанием расторжения договоране является существенное нарушение его условий, выбывающий из договора обязанвозместить остальным товарищам сумму причиненного им реального ущерба. Прирасторжении договора по основаниям, предусмотренным статьями 1051 и 1052 ГК РФ,остальные товарищи вправе своим соглашением сохранить действие договора. В этомслучае выбывший продолжает отвечать по общим обязательствам, возникшим в периодего участия в договоре. Вид и размер ответственности определяются по правиламст. 1047 ГК РФ. После прекращения договора товарищи продолжают отвечать пообщим обязательствам (п. 2 ст. 1050 ГК РФ), но может измениться вид ихответственности: те из товарищей, кто ранее нес долевую ответственность,начинают отвечать солидарно.
ГК РФ предусматривает два вида ответственности (долевую исолидарную) в зависимости от того, для какой цели было создано товарищество икаков был характер обязательства. Для наступления ответственности также имеетзначение тот факт, что обязательство было общим, т. е. связано с совместнойдеятельностью. Если договор простого товарищества не связан спредпринимательской деятельностью (например, товарищество создано длясовместных научных исследований), ответственность по договору с третьими лицаминаступает пропорционально вкладу каждого в общее имущество (долеваяответственность). При недостаточности общего имущества необходимые суммы в тойже пропорции возмещаются из личного имущества товарищей. По общимобязательствам, не связанным с договором (например, из совместного причинениявреда), участники такого товарищества отвечают солидарно (статьи 322 — 325 ГКРФ). Если договор простого товарищества был направлен на осуществлениепредпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всемобязательствам независимо от оснований их возникновения. Нормы обответственности являются императивными и не могут быть изменены соглашениемсторон. Основания и размер ответственности определяются по общим правилам гл.25 ГК РФ.
Заключение
Итак, подведем итоги проделанному исследованию. Как мывыяснили, по договору о совместной деятельности двое или несколько лицобязуются соединить свои вклады и совместно действовать для извлечения прибылиили достижения иной не противоречащей закону цели. В результате заключениядоговора его участники образуют объединение лиц, не становящееся новымсамостоятельным субъектом гражданского права (юридическим лицом), нообязывающее их к совместным согласованным действиям в рамках достижения общейцели — простое товарищество. Объединение лиц без образования юридического лицапозволяет им избежать некоторого регулирования со стороны государства:государственной регистрации самого объединения, изменений и дополнений в егосоставе, согласования пребывания по месту деятельности. В этом, безусловно,плюс данной формы работы.
Согласно действующему законодательству, существенными длядоговора простого товарищества являются условия:
а) об общей цели, ради достижения которой осуществляютсяэти действия о;
б) соединении вкладов;
в) о совместных действиях товарищей.
В зависимости от субъектного состава участников,поставленных ими общих целей, характера деятельности и других условийтоварищеского соглашения можно выделить следующие договоры простоготоварищества:
а) договор простого товарищества, связанный спредпринимательской деятельностью (простое торговое товарищество);
б) договор простого товарищества, не имеющийпредпринимательского характера (простое гражданское товарищество);
в) договор о совместной деятельности (простоетоварищество) по созданию или реорганизации (слиянию, присоединению)юридического лица;
г) негласное товарищество.
Действующее законодательство не предусматриваеткаких-либо ограничений по видам деятельности в рамках совместной деятельности,следовательно, участники договора могут осуществлять любую деятельность, незапрещенную законом. Прибыль, полученная участниками в результате совместнойдеятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов в общее дело,если иное не предусмотрено договором или иным соглашением участников. Соглашение,полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общихрасходов или убытков, ничтожно.
Список используемых источников
1. Гражданский кодекс РФ (по состоянию на 1 октября 2009 года)
2. Земельный кодекс РФ
3. Положение о порядке управления муниципальным имуществом города Барнаула(Приложение к решению городской Думы от 10.06.2005 №138)
4. Постановление Президиума Верховного Суда РФ ОТ 27.02.2008
5. Гражданское право: В 2 т. Т.2.: учебник/ отв.ред. Е.А. Суханов. – М.: БЕК,2007
6. Комментарий к части второй ГК РФ//М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Е.А.Суханов, К.Б. Ярошенко.
7. Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.2. – М.:Проспект, 2007.
8. Щукина Е.М. Цель совместной деятельности участников как основной признакдоговора простого товарищества // Законодательство. — №2. — февраль 2002 г.
9. Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советскомгражданском праве. М.,1988.
10. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права М.,1994.
11. Гражданское право: учеб.: В 3 т. Т.2. – 4-е изд., перераб.и доп./Е.Ю.Валявина, И.В. Елисеев, и др. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект,2003.
12. Грибков А.Ю. Договор простого товарищества //Российский НалоговыйКурьер. -№2. – 2002.
13. Коробецкая И.П. Ответственность участников договора простоготоварищества // Российский налоговый курьер. — №8. — апрель 2002 г.
14. Кузьмин Г. Договор простого товарищества: не так все просто // Экономикаи жизнь. — выпуск 27. — июль 2002 г.
15. Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. — №1. — январь2000 г.
16. Агафонова Н. Н. Гражданское право: учеб. пособие для вузов/ Н. Н.Агафонова, под общ. ред. А. Г. Калкина, Из-во общ. и проф. образования РФ,Моск. Гос. юрид. акад. — Изд. 2-е, перераб. и доп. — М.: Юристъ, 2002.
17. Смоленский М. Б. Гражданское право: учебное пособие / М. Б. Смоленский.- Ростов н/Д.: Феникс, 2005.