СОДЕРЖАНИЕ
Введение 4
Глава 1 Понятие нотариата,история его становления в России и мировой
опытнотариата 7
1.1 Понятиенотариата –
1.2 История его становления вРоссии 9
1.3 Мировой опытнотариата 16
Глава 2 Задачи и местонотариата в системе государственных органов 19
2.1 Задачи российскогонотариата –
2.2 Основы нотариальнойдеятельности 30
2.3 Место нотариата в системегосударственных органов 39
Глава 3 Проблемы российскогонотариата 49
Заключение 63
Библиографический список 67
В В Е Д Е Н И Е
В последние годы в деятельности нотариата произошлиопределенные перемены. В связи с переходом к рыночным экономическим отношениям,многообразию форм собственности, развитию предпринимательства, выходу вэкономические пространства возникла необходимость реформирования нотариата. И внастоящее время российский нотариат терпит ряд существенных изменений, чтоделает выбранную мной тему актуальной. В 1993 году был принят новый закон онотариате «Основы законодательства РФ о нотариате», которыйофициально утвердил в нашей стране частный нотариат. Отныне в одном экономическомпространстве существуют два нотариуса: государственный и частный. Разница междуними лишь в том, что государственный нотариус передает всю пошлину засовершение нотариальных действий государству и получает от него гарантированнуюзаработную плату, нотариус занимающийся частной практикой взимает тариф,который остается у него полностью (за исключением выплат налогов и другихвыплат, предусмотренных законом).
Долгое время на нотариуса смотрели как на неудачника,который не мог пробиться в адвокатуру, суд и прокуратуру. С появлением первыхсделок на приобретение права собственности российский нотариат стал испытыватьновый интерес к себе как со стороны государственной власти, так и со стороныобывателей. В условиях формирования рынка и развития с ним связанныхгражданских правоотношений, органы нотариата стали приобретать решающеезначение.
Новые законы Российской Федерации, принятые в 90-хгодах, такие как о собственности, об аренде, о земле, об акционерных обществах,о ценных бумагах, о предпринимательстве, о приватизации и другие, связанные спереходом страны к рыночным отношениям, позволили значительно усилить влияниенотариата на укрепление гражданско-правовых отношений, расширить кругсовершаемых нотариальных действий, увеличить количество удостоверяемыхдоговоров, соглашений, доверенностей и иных сделок, ввести в гражданский оборотнеизвестные ранее виды юридических документов.[1]
Целью данной работыявляется показать, что же из себя представляет нотариат в современной России;какова его история; мировой опыт нотариата. Этому посвящена первая главадипломной работы. Во второй главе рассматриваются такие вопросы как: задачироссийского нотариата, которые ставит перед ним нынешняя действительность;права и обязанности нотариуса, а также гарантии нотариальной деятельности иместо нотариата в системе государственных органов. Третья глава посвящаетсяпроблемам российского нотариата: проблемам, возникающим в связи с применением нового законодательства в нотариальной практике; проблемам, касающихся дальнейшейсудьбы нотариата в нашей стране. И, кроме того, я попытаюсь: провестипараллель (хотя это не является прямой целью данной работы) междугосударственным нотариатом и частным, который совсем недавно вновь занял местов системе государственных органов России; показать плюсы и минусыгосударственного и частного нотариата.
Задачи:
– раскрыть понятие нотариата, показать историю становление российскогонотариата и мировой опыт нотариата стран латинского нотариата;
– раскрыть задачи российского нотариата, показать место нотариата всистеме государственных органов;
– проанализировать основные проблемы нотариата на современном этаперазвития, связанные: во-первых, с применением нового законодательства внотариальной деятельности, а во-вторых, с дальнейшей судьбой российскогонотариата;
– сделать выводы по исследуемой теме.Работа написана на основе законодательного и нормативного материала,научной литературы, публикаций, нотариальной практики.
Глава 1. ПОНЯТИЕНОТАРИАТА, ИСТОРИЯ ЕГО СТАНОВЛЕНИЯ В РОССИИ, ЕГО РОЛЬ И СТАТУС НА СОВРЕМЕННОМЭТАПЕ РАЗВИТИЯ.
1.1 ПОНЯТИЕ НОТАРИАТА
Защита субъективных прав и охраняемых законом интересовграждан и организаций в Российской Федерации возложена на различные органы, ккоторым относится и нотариат. Термин «нотариат» происходит отлатинского «notarius», что означает писец, секретарь.[2] Во-первых, нотариатпредставляет собой систему органов, на которую возложено удостоверениебесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, приданиедокументам исполнительной силы и выполнения других нотариальных действий вцелях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.Это не только государственные нотариальные конторы и нотариусы, занимающиесячастной практикой, в эту систему входят и должностные лица органовисполнительной власти, уполномоченные на совершение нотариальных действий;должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершаютнотариальные действия на территории других государств; правом совершатьотдельные нотариальные действия наделены главные врачи, их заместители помедицинской части, дежурные врачи больниц, других стационарных учреждений, атакже директора и главные врачи домов для престарелых и инвалидов, командирывоинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений и ряд другихлиц. Должностные лица органов исполнительной власти могут совершатьнотариальные действия в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса.[3] По своему характеру ивыполняемым функциям нотариат относится к числу органов государственногоуправления. Это обусловлено тем, что совершение нотариальных действий возложенотолько органом, обладающим определенными властными полномочиями (например,властное подтверждение в бесспорном порядке субъективных прав и обязанностейфизических и юридических лиц, принятие охранительных мер путем наложениязапрещений и ареста на имущество и др.).[4] Во-вторых, это отрасль законодательства,нормами которой регулируется нотариальная деятельность. И в первую очередь,деятельность нотариата в нашей стране организована в соответствии стребованиями Основ законодательства о нотариате. Однако не следует считать, чтотолько названный Закон регулирует деятельность нотариуса. Круг законодательныхактов, так или иначе организующих деятельность нотариуса или совершениеконкретных нотариальных действий, достаточно широк, и главенствующее место внем занимают Гражданский кодекс Российской Федерации и Гражданский кодекс РСФСР1961 года в части наследственного права, Семейный кодекс Российской Федерации,Гражданско- и Уголовно-процессуальные кодексы РСФСР, Закон о госпошлине идругие.
Определяющим правовую природу нотариата признакомследует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. С одной стороны,она является продолжением, детализацией функции Министерства юстиции поорганизации юридических услуг и правовой помощи. Подчеркивается, что реестргосударственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частнойпрактикой, ведет Министерство юстиции РФ. С другой стороны нотариат и судосуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля зазаконностью в гражданском обороте.
Поэтому их деятельность тесно соприкасается — судрассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении,нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде илиарбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как исуд; руководствуются нормами ГПК, принудительное взыскание по исполнительнойнадписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др.[5] В отличие от суда, которыйрассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции,направленные на предупреждение гражданских нарушений в будущем. Таким образом,деятельность нотариата имеет предупредительный характер.
Итак, мы установили, что нотариат — это, прежде всего,система государственных органов, наделенных действующим законодательствомправом совершать нотариальные действия, а также это отрасль законодательства,нормами которой регулируется нотариальная деятельность. Но характеристика этогопонятия была бы не полной без экскурса в историю российского нотариата.
1.2 ИСТОРИЯ СТАНОВЛЕНИЯ НОТАРИАТА В РОССИИ.
Возникновение нотариата неразрывно связано сразвитием гражданского оборота, необходимостью содействовать его субъектам всовершении сделок и юридическом закреплении приобретаемых прав. Нотариат возниккак институт гражданского права, призванный защищать частную собственность иобеспечивающий бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участниковгражданского оборота. Исторически нотариат является составной частью правовойсистемы любой страны, так как осуществляемые нотариусом функции объективнонеобходимы и востребованы обществом.
Нотариат как институт имеет свою историю возникновения иразвития, восходящую к времени Республики в Древнем Риме. Уже в тот период уримлян существовал особый институт должностных лиц (писцов), в функции которыхвходило оформление письменных распоряжений, даваемых магистрами и судебныхформул, выносимых преторами. Лица, выполнявшие эти функции назывались«нотариусами» (notarii) от слова «notta» что означалостенографический знак, который применялся писцами для скорости записей, которыеони вели.[6]
История российского нотариата довольно богата и разнообразнаи начинается с XVI века. Многое было заимствовано из зарубежного нотариата, таккак к моменту его возникновения в России нотариусы уже были известны в другихстранах. Роль нотариата в установлении права собственности и свидетельствованииважнейших событий в истории человечества была чрезвычайно важна с древнейшихвремен. До нас дошли сведения, что в 1492 году Христофора Колумба вмореплавании сопровождал королевский нотариус Эсковедо, который составил акт оботкрытии Колумбом Америки и таким образом официально засвидетельствовал этотисторический факт.[7]
Развитие нотариата в России можно условно разделить нанесколько этапов: первый из которых начинается в XVI веке и заканчиваетсяСоборным уложением 1649 года. Этот период характеризуется тем, что формированиенотариальных органов и порядок совершения нотариальных действий определялисьотдельными указами царя.
Тогда в России появилось сословие площадных подьячих.Более точная дата их появления не дошла до нас. Они представляли собойсвоеобразную корпорацию профессиональных писцов, специализировавшихся всовершении за плату гражданских сделок в интересах обращавшихся к ним лиц.Назначение на «площадь» осуществлялось указом царя, собственно, вэтом и заключался контроль за их деятельностью вначале. Желающий быть площаднымподьячим подавал челобитную царю с просьбой о назначении, при этом выборныестаросты должны были дать ему нравственную и деловую характеристику, а всякорпорация профессиональных писцов несла за своего члена круговую поруку вслучае причинения им ущерба от своей деятельности. Занятие это было прибыльным,и отставка от него была тяжелейшим наказанием. Постепенно контроль задеятельностью площадных подьячих со стороны государства ожесточался. Выборныестаросты наделялись правом осуществлять надзор за подьячими, «чтобыворовски не писали подставных, заочных крепостей, чтобы в том пошлина непропадала» Царь Федор Иоаннович издал в 1597 году указ, в соответствии скоторым была введена обязательная справка отдельных видов купчих крепостей вхолопьем приказе.
Что такое справка? Справка представляла собойсвидетельский допрос с целью установления подлинности и добровольностизаключения сделки, проверки принадлежности имущества продавцу и наличияобременений и запрещений на его отчуждение. Только после записи акта в книгуприказа и приложения печати имущество считалось отчужденным и правособственности возникало у приобретателя. Так контроль со стороны государства задеятельностью площадных подьячих стал фактическим. Совершенно очевидно, чтотребования, предъявляемые к совершению сделок у современного нотариуса схожи.
Второй этап охватывает период с 1649 года по 1866-й.Уложение 1649 года царя Алексея Михайловича в некоторой степенисистематизировало действовавшие до этого времени указы, обязав сторонысовершать сделки только через площадных подьячих с составлением справки ипоследующей записью в поместном приказе, таким образом, впервые разграничивфункции органа, совершающего сделку, и органа, регистрирующего ее.
Следующий период начинается 14 апреля 1866 года изаканчивается 29 октября 1917 года принятием ленинского «Декрета оземле», который ознаменовал начало ликвидации частного гражданского права.
В XVII и XVIII веках нотариальное дело в Россиипретерпело множественные изменения. В 1699 году крепостные дела были переданы введение ратуш, но проявленные их чиновниками абсолютная некомпетентность ивзяточничество заставили Петра Великого вернуть крепостные дела в ведениеплощадных подьячих. В XVIII веке нотариальные дела неоднократно передавались различнымучреждениям, гражданским, уездным судам, крепостным отделениям, экспедициямгражданских судов.
Коренное преобразование нотариата произошло послеутверждения Александром 11 в 1866 году Положения о нотариальной части какразвитие судебной реформы 1864 года. В России возникли две обособленные частинотариальных учреждений. Это крепостная и собственно нотариальная части.
Особое внимание государство уделяло крепостной части, иэто определялось признанием «особой важности актов о поземельной собственности,определяющих отношения не только частных лиц между собой, но и отношение кгосударству». Все совершенные крепостным порядком сделки являлисьбесспорными, при соблюдении всех правил о вводе во владение сделка признаваласьбесповоротной, а ее принудительное исполнение осуществляли административныеорганы.
Основные требования к совершению сделок, предъявляемыеписцами в крепостных отделениях, экспедициях или судах, сохранились и понастоящее время. Стороны были обязаны представить в доказательство своейличности справку полиции о самоличности и в доказательство принадлежностиотчуждаемого имущества продавцу справку органа местного самоуправления или актукрепления. Кроме того, устанавливалось наличие запрещений и обременений наотчуждаемое имущество по своду запрещений, находившемуся здесь же. В случаенеобходимости запросы о запрещениях делались к другим столоначальникам, так какпо правилам того времени стороны не были связаны местом нахождения имущества исами определяли, где именно удостоверять сделку. После этого составлялся проектсделки, который переписывался начисто на узаконенной гербовой бумаге,подписывался в присутствии нотариуса (маклера) дающим акт и тремя свидетелями.После уплаты всех крепостных, канцелярских пошлин, гербового и других сборовакт вносился в крепостную книгу и выдавался сторонам под расписку в особомжурнале. Экспедиция была обязана огласить удостоверенный акт через сенатскиеведомости и направить копию объявления в гражданскую палату и уездный суд поместу нахождения имущества.
В конце прошлого века в России сложились четыре группыорганов и должностных лиц, наделенных правом совершать нотариальные действия:
– публичные (городовые) нотариусы;
– биржевые маклеры и нотариусы, корабельные маклеры;
– узкоспециализированные маклеры: судоходных расправ, государственногокоммерческого банка, частные, слуг и рабочих людей, цеховые, ремесленных управ,Кронштадтского общества вольных матросов;
– при отсутствии нотариуса или маклера их функции выполняли магистраты,ратуши, думы, таможенные чиновники, становые пристава, торговые словесные суды.
Кандидаты на должность нотариуса (маклера) отбирались наосновании конкурса из числа наиболее порядочных чиновников, и после назначенияна должность давали присягу, в противном случае не допускались к работе. Особыхправил при этом не существовало, однако закон прямо запрещал назначать надолжность нотариусов и маклеров людей неграмотных.
Инструкции о порядке совершения нотариальных действий вто время не было, особой регламентации закон не содержал, но все лица,исполняющие нотариальные обязанности, должны были осуществить призасвидетельствовании явки договора следующие функции: установить самоличностьсторон, проверить право- и дееспособность сторон, убедиться в подлинностидоговора, установить соответствие договора действующему законодательству,записать договор в книгу, взыскать пошлину и сборы, совершить на подлинникедоговора надпись, которая обязана была содержать время засвидетельствования иномер по книге. У каждого нотариуса или маклера была своя книга и печать. Далеевы увидите, что и сейчас нотариус следует этим правилам.
После революции 1917 года, декрет №1 о суде от 24 ноября1917 года упразднил все ранее действующие до этого времени судебныеустановления, и хотя не было ничего сказано об упразднении Положения онотариальной части, регулировавшего до этого времени институт нотариата, онперестал существовать.
Нотариальные действия стали совершать различныеучреждения: нотариальные отделы местных советов, которые возглавляли народныенотариусы, отделы юстиции, отделы социального обеспечения, записей актовгражданского состояния, то есть различные административные органы.
Дальнейшее развитие институт нотариата получил в декабре1919 года в декрете о суде №2, в котором было подчеркнуто, что нотариальныедействия совершаются нотариусами, и в случае их отсутствия лицами ихзаменяющими.
В 1919 году нотариальные отделы местных Советов былизаменены нотариальными столами.
4 октября 1922 года было принято Положение огосударственном нотариате, которое завершило создание нотариата в России после1917 года как самостоятельных государственных учреждений.
19 июля 1973 года был принят закон о государственномнотариате в СССР.
В период с октября 1922 года по июль 1973 года былпринят ряд положений и нормативных актов, касающихся системы нотариата в СССР иРСФСР.
Закон от 19 июля 1973 года содержал нормы о задачах иорганизации государственного нотариата, принципах его деятельности,компетенции, общих правилах совершения нотариальных действий и применениизаконодательства о нотариате к иностранцам и лицам без гражданства. Всоответствии с ним был принят и действовал до последнего времени Закон РСФСР«О государственном нотариате» от 1 ноября 1974 года.
В связи с переходом к рыночным экономическим отношениям,многообразию форм собственности, развитию предпринимательства, выходу вэкономические пространства возникла необходимость реформирования нотариата.
11 февраля 1993 года принят новый закон о нотариате«Основы законодательства РФ о нотариате».
Сущность реформы нотариата и законодательства онотариате заключается в том, что отныне в одном экономическом пространствебудут работать два нотариуса: один в государственной конторе, другой — вчастной. Разница между ними лишь в том, что первый, передавая всю пошлину засовершение нотариальных действий государству, получает от него гарантированнуюзаработную плату, другой, занимающийся частной практикой, будет взимать тариф,который остается у него полностью (за исключением выплат налогов и другихвыплат, предусмотренных законом. 1.3 МИРОВОЙ ОПЫТ НОТАРИАТА
В европейских странах, странахАфрики и Америки действуют законодательства, основанные на романо-германскойсистеме права, где закон является основным источником права и на которойоснована система латинского нотариата. Действия нотариуса стран латинскогонотариата не ограничиваются удостоверением личности и дееспособности сторон,совершающих правовое действие. Он также участвует в подготовительной стадиидоговора, когда стороны еще не пришли к соглашению разъясняя им все возможныеправовые последствия договора, а также осуществляя «правовую охранудоговора». Благодаря подобной деятельности нотариуса стран латинскогонотариата обеспечивается правовая безопасность повсеместно на территории страны,что гарантирует полную социальную стабильность, наглядно объясняемую фактомнезначительного числа судебных споров в отношении нотариально удостоверенныхсделок.
Принято считать, что судьи обеспечивают применениедоговоров, нотариусы обеспечивают правильное заключение договора. Именно поэтой причине правовая доктрина называет нотариусов «судьями,поддерживающими юридический мир». Подобное определение дано еще и попричине их беспристрастности, с которой они участвуют в отношения междусторонами, разъясняя сторонам применяемое право в каждом конкретном случае,удостоверяя их личности и давая возможность действовать в рамках закона позаключенному, имеющему юридическую силу договору.
До вступления в Международный союз латинского нотариата в отношении законодательства, регулирующего деятельность российского нотариата, была проведена тщательная оценка его соответствия нашем уставу и нашим учредительным документам, так как членствоМеждународном союзе латинского нотариата требует точного соблюдения наших основных принципов. Именно по этой причине российский нотариат находится вравном положении с другими членами Латинского союза.[8]
Проблема защиты в сфере гражданско-правовых отношений вразных странах решалась по-разному. Например, в странах Латинской Америкинотариусы отвечали за производимые ими нотариальные действия всем своимимуществом в случае виновного причинения ущерба.[9] Здесь важны тримомента, которые и сегодня отличают государственного нотариуса отнегосударственного: независимость от власти, ответственность и общественная значимость имущества нотариуса, за счет которого компенсируется ущерб,причиненный клиенту. Советский нотариат никогда не был ни гарантом защиты прав клиента, ни источником пополнения бюджета. Взыскиваемые им мизерныесуммы за совершение нотариальных сделок не покрывали даже расходов насодержание нотариальных контор.[10]
Кроме того, в советском государстве нотариус совершенно не был заинтересован в интенсивности и качестве своего труда, поскольку вся взысканная им пошлина перечислялась в бюджет государства. Сам же он получал лишь гарантированную заработную плату. Сегодня по России на 30 тысяч населения приходится один нотариус. Это нормальный мировой стандарт.
Такимобразом, российский нотариат за всю свою историю терпел и взлеты и падения,прекращал свое существование и вновь возрождался. И в конце двадцатогостолетия, после проведения реформы нотариата и законодательства о нотариате, водном экономическом пространстве работают два нотариуса – один вгосударственной конторе, другой в частной. И, кроме того, российский нотариатвступил в Международный союз латинского нотариата и российские нотариусыполучили возможность обмениваться опытом со своими зарубежными коллегами.
Глава 2. ЗАДАЧИНОТАРИАТА И ОСНОВЫ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ. МЕСТО НОТАРИАТА В СИСТЕМЕГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ.
2.1 ЗАДАЧИ РОССИЙСКОГО НОТАРИАТА.
«Невозможно переоценить значение нотариата в гражданскомобществе, которое возникло и развивается в России. Нотариусы помогают людямстановиться полноправными собственниками; активно участвуют в укрепленииправового порядка» — эти слова Президента Российской Федерации Б.Н. Ельцина,обращенные к участникам первого Форума нотариусов России, прошедшего в мае 1996года в Москве, четко определяют роль и задачи российского нотариата.[11] Действительно, приформировании новых правоотношений собственности в связи с радикальнымиизменениями социальной и экономической жизни страны все чаще приходитсяобращаться к нотариусу как гаранту бесспорных прав и законных интересов граждани юридических лиц. Ранее, когда в нашей стране существовал толькогосударственный нотариат, перед ним ставились такие задачи как: охранасоциалистической собственности, прав и законных интересов граждан,государственных учреждений, предприятий и организаций, колхозов, иныхкооперативных и других общественных организаций, укрепление социалистическойзаконности и правопорядка, предупреждение правонарушений путем правильного исвоевременного удостоверения договоров и других сделок, оформлениянаследственных прав, совершения исполнительных надписей и иных нотариальныхдействий.2 В новом законе РФ о нотариате от 11февраля 1993 года отдельной статьи, посвященной задачам нотариата нет, но онивытекают из общего смысла законодательства о нотариате.
В соответствии с Конституцией Российской Федерации,конституциями республик в составе Российской Федерации, Основамизаконодательства РФ о нотариате нотариат в нашей стране призван обеспечиватьзащиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершениянотариусами от имени государства нотариальных действий, предусмотренныхзаконодательными актами.
Статьи 35-39 Основ законодательства Российской Федерациио нотариате регламентируют полномочия нотариусов и уполномоченных лиц присовершении ими нотариальных действий.
Нотариальные действия в Российской Федерации совершаютсянотариусами или уполномоченными должностными лицами. Нотариальное действиепредставляет собой совокупность действий, проводимых нотариусом илиуполномоченным должностным лицом в соответствии с Федеральным законом инаправленных на установление бесспорных юридических фактов, исключениенаступления у участников гражданского оборота и собственников имуществанегативных последствий вследствие несоблюдения установленных закономтребований, обеспечение охраны прав и обязанностей граждан, юридических и иныхлиц при приобретении (отчуждении) ими имущества и т.п.
Каждый гражданин или юридическое лицо для осуществлениянотариального действия вправе обратиться к любому из нотариусов,осуществляющему деятельность в Российской Федерации, а также должностному лицу,совершаемому нотариальные действия. Нарушения установленного Федеральнымзаконом порядка совершения нотариальных действий является основанием дляобжалования совершения такого действия в судебном порядке.
Нотариальное действие признается совершенным послеуплаты гражданином или юридическим лицом сумм причитающихся за совершениетакого действия.
Нотариус совершает следующие виды нотариальных действий:
1. Удостоверение сделок. Под сделкамиследует понимать любые, предусмотренные Гражданским кодексом РФ сделки, какодносторонние, так и двух- или многосторонние, к ним относятся договоры,завещания, соглашения, доверенности и др. В соответствии с Гражданским кодексомРФ и Основами законодательства РФ о нотариате каждый гражданин вправенотариально удостоверить любую сделку, не противоречащую действующемузаконодательству, независимо от того, требуется ли законом нотариальная форма.В связи с расширением объектов права собственности и увеличением гражданскихправоотношений все чаще граждане и юридические лица обращаются к нотариусу длянотариального удостоверения сделок. Это вызвано главным образом тем, что нотариальноудостоверенные сделки обладают бесспорной доказательной силой в случаевозникновения споров и рассмотрения их в судебном порядке, юридическизакрепляют возникшие права и обязанности участников сделки. В последнее время,в связи с появлением учреждений органов юстиции, которые регистрируют правособственности на недвижимость, т.е. регистрируют сделки с недвижимостью,нотариусы подготавливают лишь проекты договоров (например договоракупли-продажи квартиры). И только после их регистрации в Регистрационной палатеони вступают в законную силу.
2. Выдача свидетельств о праве на наследство. Выдачасвидетельств о праве на наследство относится к исключительной компетенциинотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Следуетотметить, что совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты такоеправо может быть предоставлено нотариусам, занимающимся частной практикой, еслив данном нотариальном округе нет государственных нотариальных контор. Внастоящее время все большее число субъектов Федерации идет по пути становлениянотариата на единую организационную основу, наделяя частнопрактикующихнотариусов правом вести наследственные дела. Свидетельство о правесобственности на долю в общем имуществе супругов выдается также нотариусом, работающимв государственной нотариальной конторе, если это происходит по заявлениюпережившего супруга.
Возложение обязанности вести наследственные дела нанотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, вызванообъективными причинами. Это и известное для населения месторасположение, иналичие оборудованных помещений для хранения архива, и наличие самого архива запредыдущие годы.
Выдача свидетельства о праве на наследство являетсяитогом большой работы нотариуса по открытию и ведению наследственного дела кимуществу умершего, связанной с решением различных вопросов правовогохарактера.
3. Принятие мер к охране наследственного имущества. В связи соткрытием наследственного дела нередко возникает необходимость охранынаследственного имущества. Такая необходимость возникает чаще всего приневозможности фактического принятия наследства, к примеру, из-за проживаниянаследников в другом городе, во избежание порчи или хищения, в интересахкредиторов, в случае необходимости управления имуществом и др. Меры по охраненаследственного имущества принимаются нотариусом нотариальной конторы, вкоторой открыто наследственное дело, и выражаются не только в производстве егоописи, но и в назначении хранителя, оперативного управляющего, передачеимущества на хранение в соответствующие учреждения. Совершение этогонотариального действия также относится к исключительной компетенциигосударственных нотариальных контор.
4. Выдача свидетельств о праве собственности на долю вобщем имуществе супругов. Выдача таких свидетельств осуществляется в двухслучаях: по заявлению пережившего супруга, о чем уже говорилось, и посовместному заявлению супругов. Выдача свидетельств по совместному заявлениюпреследует цель установления правового режима имущества, приобретенного в периодбрака.
5. Наложение и снятие запрещения отчуждения имущества. С цельюобеспечения интересов кредиторов, защиты законных прав одной из сторон всделке, третьих лиц нотариус при наличии объективных причин налагает запрещениеотчуждения имущества по заявлению заинтересованной стороны, чьи права ущемленыили могут быть ущемлены. Такое запрещение может быть наложено по инициативеследственных органов или суда, в чьем производстве находится уголовное илигражданское дело в отношении совершаемого или совершенного нотариальногодействия. Эта мера является гарантией защиты материальных прав заинтересованныхлиц. Запрещение отчуждения налагается до разрешения спора судом по существу илипрекращения необходимости и снимается после принятия решения или поступлениясоответствующего заявления от физических и юридических лиц, по заявлениюкоторых запрещение было наложено.
6. Свидетельствование верности копий документов ивыписок из них. Свидетельствование верности копий документов и выписокиз них производится нотариусом, если представленные документы отвечаюттребованиям действующего законодательства, Выписка из них может быть сделанатолько в том случае, если сам документ содержит несколько отдельных частей, авыписка из него касается одной из них.
7. Свидетельствование подлинности подписи на документах. Подлинностьподписи на документах, исходящих от граждан или юридических лиц,свидетельствуется в том случае, если документы имеют юридическое значение и непротиворечат законодательству. При этом нотариус не несет ответственности засодержание документа, а лишь свидетельствует, что данная подпись совершенаименно указанным в документе лицом.
8. Свидетельствование верности перевода с одного языкана другой. Свидетельствование верности перевода документа с одного языка на другойможет быть осуществлено нотариусом, если он владеет соответствующим иностраннымязыком. В случае перевода документа переводчиком нотариус свидетельствуетподлинность подписи известного ему переводчика.
9. Удостоверение факта нахождения гражданина в живых.
10.Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте.
11.Удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенном нафотографии.
12. Удостоверениевремени предъявления документов. Перечисленные четыре нотариальных действияотносятся к удостоверению бесспорных фактов, имеют важные юридическиепоследствия, удостоверяются по личной просьбе граждан. Такие действия не могутбыть совершены через представителя.
13. Передачазаявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам.Такие нотариальные действия нотариусы совершают по просьбе заинтересованныхлиц; документы передаются различными способами: лично под расписку, почтовымотправлением с уведомлением, путем использования технических средств, вызова внотариальную контору адресата.
14. Прием в депозит денежных сумм и ценных бумаг. С цельюисполнения обязательств и при отсутствии возможности передать денежные суммыили ценные бумаги лично кредитору должник вправе внести их в депозитнотариальной конторы. Момент внесения средств в депозит на имя кредиторасчитается моментом исполнения обязательств.
15. Совершение исполнительных надписей. В соответствиис Перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорномпорядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальныедействия, нотариусы совершают исполнительные надписи на документах,подтверждающих задолженность. Исполнительная надпись обладает силой судебногоприказа, исполнительного листа и исполняется по правилам гражданскогопроцессуального производства. Но на практике в настоящее время нотариусы несовершают исполнительные надписи в связи не соответствия этого части второй Гражданского кодекса РФ (собственника можно лишить его собственности только всудебном порядке).
16. Совершение протестов векселей. По заявлениювекселедержателя нотариус совершает протест векселей в неплатеже, внедатировании акцепта, в неакцепте.
17. Сходным по своему содержанию является такоенотариальное действие как предъявление чека к платежу и удостоверениенеоплаты чеков.
18. Принятие на хранение документов.
В силу различных обстоятельств юридические и физическиелица могут обратиться в нотариальную контору с заявлением о принятии нахранение документов. Нотариус обязан принять их. При этом составляется опись вдвух экземплярах, один из которых выдается на руки заявителю.
19. Совершение морских протестов. Совершениеморских протестов осуществляется в порядке обеспечения доказательств, если естьоснования считать, что возникнет необходимость защиты законных прав и интересовкак грузовладельца, так и грузоперевозчика.
20. Обеспечение доказательств.Заинтересованные лица могут обратиться к нотариусу с просьбой обеспечитьдоказательства, если у них есть основания предполагать, что в суде илиадминистративном органе возникнет дело, предоставление доказательств покоторому впоследствии станет затруднительным или невозможным.
Нотариусы, занимающиеся частной практикой, выполняют всенотариальные действия, если в данном нотариальном округе нет государственныхнотариальных контор. Если же нотариальную деятельность осуществляют ичастнопрактикующие, и государственные нотариусы, то круг нотариальных действий,совершаемых занимающимися частной практикой нотариусами, сокращается. Они невправе принимать меры к охране наследственного имущества и выдаватьсвидетельства о нраве на наследство. Необходимо обратить внимание на следующееобстоятельство. Свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществесупругов по их совместному заявлению может быть выдано любым нотариусом, в товремя как аналогичное свидетельство по заявлению пережившего супруга может бытьвыдано только нотариусом государственной нотариальной конторы по местужительства умершего. В случае ведения наследственных дел частнопрактикующиминотариусами в связи с отсутствием в нотариальном округе государственныхнотариальных контор такое свидетельство выдается по месту жительства умершегонотариусом, ведущим наследственное дело.
В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса, а вРоссийской Федерации таких населенных пунктов много, особенно в отдаленныхрегионах, законодатель предоставил право совершения нотариальных действийдолжностным лицам органов исполнительной власти. Совершение нотариальных действийвозлагается решением органа исполнительной власти или распоряжением егоруководителя на одно из должностных лиц аппарата органа исполнительной власти.Такое решение может быть принято исключительно в случае отсутствия нотариуса внаселенном пункте.
При совершении нотариальных действий должностные лицаруководствуются в своей деятельности Конституцией РФ, конституциями республик всоставе РФ, Основами законодательства РФ о нотариате, законами и правовымиактами и международными договорами Российской Федерации.
Должностные лица органов исполнительной власти совершаютследующие нотариальные действия:
1) удостоверяют завещания;
2) удостоверяют доверенности;
3) принимают меры к охране наследственного имущества;
4) свидетельствуют верность копий документов и выпискииз них;
5)свидетельствуют подлинность подписи на документах.
Законодательными актами Российской Федерации переченьнотариальных действий, совершаемых должностными лицами органов исполнительнойвласти, может быть расширен. К уполномоченным должностным лицам следует отнестии главных врачей, их заместителей по медицинской части, дежурных врачейбольниц, других стационарных лечебно-профилактических учреждений, санаториев, атакже директоров и главных врачей домов для престарелых и инвалидов. ИнструкциейМинистерства юстиции СССР от 20.06.74, согласованной с Минздравом СССР иминистерствами соцобеспечения союзных республик, о порядке удостоверениязавещаний названным лицам предоставлено право удостоверять завещания граждан,находящихся на излечении в этих больницах, лечебно-профилактическихучреждениях, санаториях или проживающих в указанных домах для престарелых иинвалидов.
Завещания, удостоверенные должностными лицами лечебныхучреждений, приравниваются к нотариально удостоверенным документам. При этомодин экземпляр завещания выдается на руки завещателю, а второй передается(пересылается) в государственную нотариальную контору по месту жительствазавещателя.
В 1974 году Министерством юстиции СССР были утвержденыинструкции аналогичного содержания в отношении иных должностных лиц. Это:Инструкция о порядке удостоверения завещаний капитанами морских судов или судоввнутреннего плавания, Инструкция о порядке удостоверения завещаний начальникамиразведочных, арктических и других подобных им экспедиций. Названные инструкциисогласованы с соответствующими министерствами и являются действующими.Завещания, удостоверенные капитанами судов и начальниками экспедиций,приравниваются к нотариально удостоверенным.
На территории иностранных государств нотариальныедействия от имени Российской Федерации совершают должностные лица консульскихучреждений Российской Федерации. Должностные лица консульских учрежденийРоссийской Федерации совершают следующие нотариальные действия:
1) удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждениинедвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;
2) удостоверяют доверенности;
3) принимают меры к охране наследственного имущества;
4) выдают свидетельства о праве собственности на долю вобщем имуществе супругов;
5) свидетельствуют верность копий документов и выпискииз них;
6) свидетельствуют подлинность подписи на документах;
7) свидетельствуют верность перевода документа с одногоязыка на другой; 8) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;
9) удостоверяют факт нахождения гражданина вопределенном месте;
10) удостоверяют тождественность гражданина с лицом,изображенным на фотографии;
11) удостоверяют время предъявления документов;
12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;
13) совершают исполнительные надписи;
14) принимают на хранение документы;
15) обеспечивают доказательства;
16) совершают морские протесты.
Сравнение полномочий должностных лиц, наделенныхдействующим законодательством правом совершать нотариальные действия, со всейочевидностью показывает, насколько они шире у представителей консульскихучреждений. Это объективно объяснимо: у российских граждан, находящихся зарубежом в длительных командировках, на обучении, в туристических поездках идр., нет возможности обратиться к нотариусу, поэтому широкие полномочия всовершении нотариальных действий делегированы государством должностным лицамконсульских учреждений Российской Федерации.
Таким образом, мы выяснили, что общими задачами,стоящими перед нотариатом, являются:
– обеспечение охраны прав и законных интересов граждан и юридических лицпри приобретении (отчуждении) ими имущества;
– установление бесспорных юридических фактов;
– исключение наступления у участников гражданского оборота и собственниковимущества негативных последствий вследствие несоблюдения установленных закономтребований и т.п.
Непосредственные задачи нотариата – это, прежде всего, нотариальные действия,совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами (удостоверениесделок, оформление наследства, совершение исполнительных надписей и т.д.).
2.2 ОСНОВЫ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
Права и обязанности нотариуса.
Регулируя деятельность нотариуса, Основызаконодательства РФ о нотариате строго очерчивает его права, обязанности иответственность.[12] Права предоставляются нотариусу для того,чтобы он имел возможность выполнять свои обязанности в пределах своих прав.
Нотариус имеет право:
— совершать все предусмотренные Основаминотариальные действия в интересах граждан и юридических лиц;
– составлять проекты сделок, заявлений, других документов. В связи спредоставлением нотариусу права удостоверять любые, не противоречащиедействующему в Российской Федерации законодательству сделки между гражданамиили юридическими лицами зачастую составление проекта сделки под силу тольконотариусу. При этом нотариус выясняет условия сделки, разъясняет еепоследствия, проверяет, не будут ли ущемлены данной сделкой чьи-либо права,каждую позицию сделки обсуждая со всеми ее участниками. Если же к нотариусуобратились лица, имеющие составленный самими проект сделки, отвечающийтребованиям законодательства и соблюдающий права и обязанности сторон, третьихлип, нотариус вправе удостоверить его. Важно, чтобы в любом случае договор илииной нотариально удостоверенный документ не противоречили требованиямзаконодательства;
– изготовлять копии документов и выписки из них. Подэтим подразумевается не свидетельствование верности копии подлиннику документаи выписки из него как нотариальное действие, а именно изготовление копии, тосеть копирование документа с использованием технических средств илисобственноручно;
– истребовать как от физических, так и юридических лицсведения и документы для совершения нотариальных действий. В случаенепредставления нотариусу необходимых для совершения нотариального действиясведений или документов нотариус вправе отказать в его совершении. При сборегражданами или юридическими лицами необходимых сведений и документов нотариусможет оказать им содействие как по их письменному заявлению, так и пособственной инициативе. При выполнении своих профессиональных обязанностейнотариус имеет право давать разъяснения по всем вопросам совершениянотариальных действий. Кроме того, нотариус, занимающийся частной практикой,имеет право иметь контору, нанимать и увольнять работников; открывать в банкахфинансовые счета; распоряжаться поступившим доходом; выступать в суде от своегоимени. Основы законодательства о нотариате предусматривают право субъектов Федерациив составе Российской Федерации дополнять своим законодательством праванотариусов.
Обязанности нотариуса достаточно объемны:
– оказывать физическим и юридическим лицам содействие восуществлении их прав и защите законных интересов. Для этого нотариус обязанразъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемыхнотариальных действий, предпринимать все необходимые и предоставленные емузаконом меры для того, чтобы юридическая неосведомленность не могла бытьиспользована им во вред. Нотариус обязан предупреждать обратившихся к нему лицо возможности различных вариантов совершения нотариального действия, если ониесть, при этом, подробно разъясняя последствия каждого. Они должны бытьпоставлены в известность о том, что после подписания документа и удостоверенияего нотариусом участники сделки или лица, по просьбе которых совершенонотариальное действие, не вправе отказаться от его выполнения;
– хранить в тайне любые сведения, ставшие известныминотариусу в связи с выполнением своих обязанностей. Это касается не толькособственно нотариальных действий, но и всех тех сведений и документов, наосновании которых эти действия были совершены. Тайну составляют и мотивы иобстоятельства, заставившие граждан или юридических лиц обратиться засоставлением документа. Только суд вправе освободить нотариуса от обязанностисохранения тайны, и то только в том случае, если против нотариуса возбужденоуголовное дело в связи с совершением им нотариального действия. В этом случаенотариус сообщает суду только те сведения, которые стали ему известны присовершении рассматриваемого судом нотариального действия и никакого иного. Привыполнении своих функций нотариус следует только действующему законодательствуи присяге: «Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса будуисполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну,в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения кчеловеку». Он не может руководствоваться принципами целесообразности, еслисодержание нотариального действия так или иначе будет противоречить нормамзаконодательства. Такое строгое требование обусловлено желанием оградить какнотариуса, так и добросовестных физических и юридических лиц от давлениянедобросовестных участников гражданского оборота при совершении нотариальногодействия;
– рассматривать предъявленные при совершениинотариального действия документы на предмет их соответствия действующемузаконодательству. В случае их несоответствия законодательству РоссийскойФедерации или международным договорам нотариус обязан отказать в совершениинотариального действия на основании таких документов. При этом нотариус обязанподробно разъяснить причины отказа и дать, если это необходимо, соответствующиерекомендации;
– представлять в налоговый орган справки о стоимостиимущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисленияналога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения. Такиеслучаи предусмотрены законодательными актами Российской Федерации, в частностиЗаконом о налоге с имущества, переходящего в собственность граждан в порядкенаследования или дарения. В настоящее время налоговые органы требуют отнотариусов представления им справок, содержащих подробные сведения онаследниках или одаряемых. Такое требование налоговых органов представляетсянеобоснованным, поскольку и в Законе о налоге, и в Инструкции № 32Государственной налоговой службы Российской Федерации от 30 мая 1995 года«О порядке исчисления и уплаты налога с имущества, переходящего в порядкенаследования или дарения» нет указаний на представление в налоговый органиных, кроме стоимости, сведений.
Кроме того, нотариус, занимающийся частной практикой,обязан заключить договор страхования своей деятельности в сумме не менее100-кратного размера минимальной месячной оплаты труда; иметь место длясовершения нотариальных действий в пределах своего нотариального округа.[13]
Ответственность нотариуса.
Руководствуясь в своей деятельности только законом,осуществляя предоставленные законом права и обязанности, нотариус несетответственность за свою деятельность также в соответствии с законом. За любоенарушение закона нотариус может быть лишен не только полномочий, но и правазаниматься нотариальной деятельностью впредь. Основы законодательства РоссийскойФедерации на первое место ставят ответственность за умышленное разглашениесведений о совершенном нотариальном действии или совершение нотариальногодействия, противоречащего законодательству Российской Федерации. По решениюсуда в связи с таким нарушением нотариус обязан возместить причиненный ущерб.Возмещение ущерба, причиненного в связи с незаконными действиями нотариуса,занимающегося частной практикой, осуществляется за счет страховых сумм, а еслиих недостаточно для покрытия ущерба — за счет личного имущества нотариуса. Вдругих случаях, в частности, при допущении нотариусом ошибки, возмещениеущерба, причиненного частнопрактикующим нотариусом, должно быть осуществлено имсамим, а не страховой компанией или третьими лицами.
Если нотариус, занимающийся частной практикой, совершилдействия, противоречащие законодательству Российской Федерации, должностныелица, органы юстиции, нотариальные палаты, налоговые органы вправе направитьпредставление в судебные органы о прекращении его деятельности. Деятельностьнотариуса может быть прекращена приказом органа юстиции об увольнении наосновании решения суда.
Нотариус, работающий в государственной нотариальнойконторе, за совершение действий, противоречащих законодательству РоссийскойФедерации, несет ответственность в установленном законом порядке, а именно:материальную ответственность за нотариуса несет государство в лице органаюстиции, а частный нотариус — в соответствии с трудовым законодательствомРоссийской Федерации материальную ответственность несет сам.
Одной из обязанностей нотариуса являетсясвоевременное, то есть в течение десяти дней, направление в налоговые орлеанысведений о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан в порядкенаследования или дарения. В случае несвоевременного представления в налоговыйорган таких сведений нотариус может быть привлечен в судебном порядке кответственности.
Ограничения в деятельности нотариуса.
Говоря о правах, обязанностях, ответственностинотариуса, необходимо остановиться на ограничениях в его деятельности. Основызаконодательства Российской Федерации о нотариате предоставляют нотариусу правозаниматься только нотариальной, научной и преподавательской деятельностью.Любая иная, в том числе и посредническая или самостоятельная предпринимательскаядеятельность, нотариусу запрещена. Это обусловлено тем, что нотариус не долженбыть лично заинтересован в получении прибыли в ущерб интересам обратившихся кнему лиц.
Научная и преподавательская деятельность способствует нетолько повышению профессионального уровня нотариуса, но имеет большоепросветительское значение для широких слоев населения. Кроме того, обобщаянотариальную деятельность, принимая активное участие в практических семинарах,нотариусы вырабатывают единую правоприменительную практику в нотариальнойдеятельности, что в настоящее время, когда значительно расширился круг объектовчастной собственности и правовых отношений в обществе, является чрезвычайноважным фактором в защите законных прав и интересов граждан и юридических лиц.Гарантии нотариальной деятельности.
Нотариус в своей деятельности беспристрастен инезависим. При выполнении своих функций он руководствуется только КонституциейРоссийской Федерации, конституциями республик в составе Российской Федерации,Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательнымиактами Российской Федерации и республик в ее составе, а также правовыми актамиорганов государственной власти автономной области, автономных округов, краев,областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах ихкомпетенции, а также международными договорами.
Следовательно, совершая нотариальные действия, нотариусв одинаковой мере обязан соблюдать права любой из обратившихся к нему сторон,он не вправе отстаивать интересы кого-либо в ущерб другого. Кроме того, приэтом он не может преследовать личных целей. Гарантии нотариальной деятельностикак гарантии соблюдения и защиты прав клиентов нотариуса дают ему возможностьне быть зависимым от давления, воли или желания заинтересованных лиц. Присовершении каждого нотариального действия нотариус руководствуется толькодействующим законодательством, самостоятельно принимая решения и таким образомодинаково соблюдая интересы любых обратившихся к нему граждан и юридическихлиц. Никто не вправе вмешиваться в выполнение нотариусом своих профессиональныхобязанностей.
При совершении нотариальных действий, консультировании,выполнении иных видов нотариальной деятельности нотариусу и работающим внотариальных конторах лицам становятся известными различные сведения идокументы, касающиеся личных интересов граждан или деятельности юридическоголица. Зачастую такие сведения имеют конфиденциальный характер. Основызаконодательств РФ о нотариате содержат прямой запрет разглашать сведения,оглашать документы, ставшие известными нотариусу в связи с выполнением своихслужебных обязанностей, любые сведения о совершенном или находящемся впроизводстве нотариальном действии. Такой запрет распространяется на нотариусаи в том случае, когда он сложил полномочия или уволился. Только суд вправеосвободить нотариуса от обязанности хранить тайну, если в его производствеимеется уголовное дело против нотариуса в связи с совершением им нотариальногодействия. Требование о сохранении тайны нотариального действия распространяетсяна всех сотрудников нотариальной конторы, которым могут стать известнымисведения и документы в связи с выполнением ими своих функций.
Однако если сведения о совершенных или совершаемыхнотариальных действиях затребованы судом, прокуратурой, органами следствия всвязи с находящимися в их производстве уголовными и гражданскими делами,арбитражным судом в связи с находящимся в его разрешении спором, то нотариус вустановленные законом сроки обязан представить требуемую информацию.
Справки о завещаниях выдаются только после смертизавещателя. При этом следует иметь в виду следующее: справки о завещанияхдолжны быть выданы не только наследникам по завещанию или по закону, но илюбому лицу, считающему, что завещание могло быть оставлено завещателем в егопользу. Однако выдача такого рода справок может быть произведена строго припредъявлении подлинного свидетельства о смерти завещателя или нотариальнозасвидетельствованной его копии; сами справки не могут содержать сведений отом, в пользу кого составлено завещание. Содержание завещания может бытьоглашено только лицу или лицам, указанным в завещании.
Все сведения, касающиеся совершенного или совершаемогонотариального действия, в том числе и оформления наследственных прав, охранынаследственного имущества, нотариальные документы или их копии могут бытьвыданы только лицам, от имени или по поручению которых эти действия совершалисьили совершаются нотариусом. В том случае, если лицо, совершившее нотариальноедействие дает доверенность другому лицу на получение перечисленных сведений внотариальной конторе, то нотариус не вправе отказать в ее выдаче доверенномулицу.
В обязанности нотариуса входит обязательное направлениев налоговые органы сведений о стоимости имущества, переходящего в порядкенаследования или дарения. Закон о налоге на имущество, переходящее всобственность граждан в порядке наследования или дарения, а также ИнструкцияГосударственной налоговой службы о порядке исчисления налога с такого имуществапредусматривают, что сведения о стоимости переходящего в собственность гражданимущества должны быть представлены в налоговый орган не позднее пяти дней смомента удостоверения сделки в нотариальной конторе. В случае нарушения срокана нотариуса может быть наложено взыскание.
2.3 МЕСТО НОТАРИАТА В СИСТЕМЕ ГОСУДАРСТВЕННЫХОРГАНОВ.
Для того чтобы выяснить какое место занимает нотариат всистеме государственных органов, напомним, что из себя представляет нотариат.Как уже было сказано в предыдущей главе:
— нотариат в России представляет собой системугосударственных органов, а также должностных лиц, которым в соответствии сОсновами законодательства Российской Федерации о нотариате предоставлено правосовершать нотариальные действия. В эту систему входят Министерство юстицииРоссийской Федерации, министерства юстиции республик, входящих в составРоссийской Федерации, управления юстиции субъектов Российской Федерации,государственные нотариальные конторы, нотариусы, занимающиеся частнойпрактикой, должностные лица органов исполнительной власти и консульскихучреждений, а также другие должностные лица, которые действующимзаконодательством наделены правом в исключительных случаях совершатьнотариальные действия;
— нотариат по своему характеру и выполняемым функциямотносится к числу органов государственного управления, так как совершениенотариальных действий возможно только органом, обладающим определеннымивластными полномочиями.
Полномочия органов, входящих в систему нотариата,различны. В полном объеме нотариальные действия совершают нотариусы какработающие в государственных нотариальных конторах, так и частнопрактикующие.Однако следует отметить, что ведение наследственных дел возложено нагосударственных нотариусов и только в случае отсутствия — в нотариальном округегосударственной нотариальной конторы наследственные дела передаютсячастнопрактикующему нотариусу. Несколько уже круг полномочий должностных лицконсульских учреждений Российской Федерации. Должностные лица органовисполнительной власти совершают лишь несколько нотариальных действий и только вслучаях отсутствия в населенном пункте нотариуса.
Взаимоотношения входящих в систему нотариата органоврегулируются Основами законодательства Российской Федерации о нотариате. Хотянотариус в профессиональной деятельности независим и подчиняется только закону,он входит в состав иерархической пирамиды и является ее нижним и основнымзвеном. Он находится в трудовых отношениях с соответствующим органом юстициисубъекта Федерации, который устанавливает нотариальным конторам, в том числе ичастным, режим работы, утверждает правила трудового распорядка, контролируетсоблюдение трудовой дисциплины, осуществляет другие организационные иконтрольные функции. Это все касается государственного нотариуса, частныйнотариус в своей профессионально-трудовой деятельности свободен.
На верху пирамиды – Министерство юстиции РоссийскойФедерации, министерства юстиции республик, входящих в состав РФ. В них имеютсяуправления, в состав которых входят отделы нотариата. Они вырабатываютстратегию развития нотариата, разрабатывают методические указания и инструкциипо специальным вопросам и осуществляют контроль за нотариальной деятельностью.[14]
Особняком стоят нотариальные палаты — это некоммерческиеорганизации, членами которых могут быть как нотариусы, так и лица, желающиеполучить лицензию и заниматься нотариальной деятельностью. Членство в палатенотариуса обязательно.
Глава VI Основ законодательства РФ о нотариатеподробно регламентирует деятельность нотариальных палат, в частностиФедеральной нотариальной палаты:
Федеральная нотариальная палата являетсянекоммерческой организацией, представляет собой профессиональное объединениенотариальных палат в составе Российской Федерации, автономной области,автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга,основанное на обязательном членстве. Источником финансирования деятельностипалаты являются, в первую очередь, членские взносы ее участников. Кроме того, вбюджет палаты поступают доходы от издательской и хозяйственной деятельности,иные, не противоречащие действующему законодательству поступления.
Федеральная нотариальная палата является юридическимлицом и организует свою деятельность на принципах самоуправления. ДеятельностьФедеральной нотариальной палаты осуществляется в соответствии с ее уставом изаконодательством Российской Федерации. Руководящими органами палаты являются:президент, правление, общее собрание. Президент и правление избираютсясобранием представителей палат и отчитываются перед ним, подконтрольны иподотчетны ему. Устав Федеральной нотариальной палаты, в соответствии с которымпалата организует свою деятельность, принимается на учредительном собранииполномочных представителей региональных нотариальных палат и утверждаетсяМинистерством юстиции Российской Федерации. Изменения и дополнения в него могутбыть внесены только общим собранием полномочных представителей региональныхпалат.
В соответствии с Основами законодательства РоссийскойФедерации о нотариате Федеральная нотариальная палата, как и региональныенотариальные палаты, может осуществлять предпринимательскую деятельностьпостольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач.Полномочия палаты определены ее уставом и законодательством о нотариате.Основным назначением палаты является объединение и координация деятельностирегиональных нотариальных палат. Федеральная нотариальная палатавзаимодействует с Министерством юстиции Российской Федерации, готовитпредложения по совершенствованию законодательства, методические рекомендации,касающиеся нотариальной деятельности, представляет интересы нотариальных палатв органах государственной власти и управления, на предприятиях, в учреждениях иорганизациях. Кроме того, она обеспечивает защиту социальных и профессиональныхправ нотариусов, занимающихся частной практикой, осуществляя при этом контрольза их профессиональной деятельностью. Основами на Федеральную нотариальнуюпалату возложена обязанность участвовать в проведение экспертиз проектовзаконов Российской Федерации по вопросам, связанным с нотариальнойдеятельностью, для чего палата осуществляет тесный контакт с ГосударственнойДумой и Федеральным Собранием Российской Федерации в области подготовкипредложений по совершенствованию законодательства. В полномочия Федеральнойнотариальной палаты входят также следующие: обеспечение повышения квалификациинотариусов, стажеров и помощников нотариусов; организация страхованиянотариальной деятельности; представление интересов нотариальных палат вмеждународных организациях.
Высшим органом Федеральной нотариальной палаты являетсясобрание полномочных представителей региональных нотариальных палат. РуководятФедеральной нотариальной палатой избранные тайным голосованием на собранииполномочных представителей нотариальных палат правление и президент Федеральнойнотариальной палаты. Полномочия собрания представителей нотариальных палат,правления Федеральной нотариальной палаты, президента Федеральной нотариальнойпалаты регламентируются уставом Федеральной нотариальной палаты.
В каждом субъекте Российской Федерации создаетсянотариальная палата, объединяющая не только нотариусов, занимающихся частнойпрактикой, но и лиц, получивших или желающих получить лицензию на правонотариальной деятельности. Нотариальная палата является некоммерческойорганизацией, объединяющей своих членов на профессиональной основе. Статья 24Основ законодательства Российской Федерации о нотариате предусматривает, чточленство нотариусов, занимающихся частной практикой, в нотариальной палатеобязательно.
Нотариальная палата является юридическим лицом,деятельность ее организована, как и в Федеральной нотариальной палате, напринципах самоуправления и основывается на действующем законодательстве иположениях своего устава. Нотариальные палаты вправе осуществлятьпредпринимательскую деятельность только в рамках выполнения своих уставныхзадач. Уставы нотариальных палат принимаются собранием членов нотариальнойпалаты и регистрируются в соответствии с требованиями, предъявляемыми длярегистрации уставов общественных организаций. Полномочия региональныхнотариальных палат определяются Основами законодательства РоссийскойФедерации и их уставами.
Нотариальная палата представляет и защищает интересынотариусов в различных организациях и учреждениях, правительственных органах.Оказывая нотариусам помощь и содействие в развитии частной нотариальнойдеятельности, нотариальные палаты организуют стажировку лиц, претендующих наполучение лицензии на право нотариальной деятельности, повышениепрофессиональной квалификации. Для этого нотариальная палата проводит обучениестажеров, готовя их к сдаче квалификационного экзамена на получение лицензии направо нотариальной деятельности. С целью обобщения нотариальной практики ивыработки единообразного применения действующего законодательства внотариальной деятельности палатой проводятся практические семинары нотариусов,на которые приглашаются опытные практики, ученые, разработчикизаконодательства.
В случае рассмотрения судом дел, связанных сдеятельностью частнопрактикующего нотариуса, нотариальная палата возмещаетзатраты на экспертизы, если суд назначил их проведение. При рассмотрении в судедел, касающихся нотариальных действий, нередко возникает необходимость вразъяснениях специалиста, обладающего специальными знаниями, в таких случаяхсуд назначает эксперта, а иногда и нескольких. Оплата труда и всех расходов,связанных с проведением экспертизы, возлагается на нотариальную палату. В связис чем что президенты и члены правления региональных нотариальных палат являютсяи нотариусами, для обеспечения повседневной деятельности палаты назначаетсяисполнительный директор и аппарат палаты. В аппарат сотрудников палаты могутвходить секретариат, методический отдел, бухгалтерия, отдел кадров,хозяйственный отдел и другие.
Какова же структура взаимоотношений частнопрактикующегонотариата с органами юстиции, является ли частный нотариат частьюправоохранительной системы? Слово «нотариус» и происходит отлатинского «nota», что значит буква закона. [15] То есть нотариус — эточеловек, буквально исполняющий закон. У него всегда были и есть ряд функций,документов, которые являются процессуальными, не требующими доказательств. Но,несмотря на то, что, по сути и содержанию, по своим профессиональнымобязанностям нотариус выполняет правоохранительные функции, в системуправоохранительных органов нотариат никогда включен не был, хотяМинистерство юстиции относится к правоохранительным органам.[16] Правоохранительные органы- это ведь система, охраняющая права. Тем же самым занимается и нотариус. Своейдеятельностью он обеспечивает права граждан и юридических лиц. Здесьпарадоксально то, что нотариус всегда входил лишь в номенклатуру Минюста, но нев правоохранительные органы.
И сейчас частный нотариус наделяется полномочиямиприказом начальника отдела юстиции. Государство наделяет частный нотариатполномочиями в лице органа юстиции, дает право на ведение от его именинотариальных действий.
Во всем мире существует двойная иерархиявзаимоотношений нотариата: с одной стороны — это органы юстиции, с другой — нотариальная палата. В этой модели наше российское государство ничего нового непридумало, кроме одного – не помогать частнопрактикующему нотариусу восуществлении им своих функций от имени государства. Исполнительные органывласти считают, что частный нотариус слишком много получает.
Нотариальная палата является контрольным органом,координационной структурой, профессиональным сообществом, объединениемнотариусов. Кстати, ни в одном из законодательных актов до сих пор нет понятия «профессиональное объединение», и потому оназарегистрирована в органе юстиции как общественная организация. Но в любой общественной организации членство добровольное, тогда как согласно законодательству об Основах о нотариате, членство в нотариальной палате — обязательное. Каждый нотариус является членом региональной нотариальнойпалаты, региональная — членом Федеральной.
Когда нотариат был государственным, любой чиновник, начиная от партийных и административных органов на местах, мог диктовать нотариусу, что и как делать. Сегодня частный нотариус выступает в качестве своеобразного беспристрастного арбитра для обеспеченияохраны и защиты прав и интересов каждого участника гражданско-правовыхотношений.[17] Придать же этим отношениям правовой, стабильный и бесконфликтный характер – это одна из задач нотариальной палаты.
Как уже было сказано ранее, возглавляет нотариальнуюпалату президент — лицо, которое представляет интересы нотариусов.Вице-президент — помощник, исполнитель представительной власти. Взять любуюмодель президентской власти — модель полностью такая же. Правление нотариальнойпалаты — это орган, в который входят нотариусы, уполномоченные приниматьрешения по всем профессиональным вопросам, касающимся деятельности нотариата в регионе. Высший орган — собрание нотариусов региона. Еслиговорить о роли органа юстиции и его взаимодействии с нотариальной палатой, то можно привести такой пример. Органы юстиции наделены сегодня правом выдачилицензии на ведение нотариальной деятельности, но без согласия нотариальной палаты ни один лицензиат не может получить право на ее применение.[18] Сама же лицензиясвидетельствует лишь о том, что человек прошел стажировку, сдал квалификационныйэкзамен и потенциально у него есть возможность стать нотариусом.
Государственные нотариальные конторы организационновходят в систему Министерства юстиции РФ, которое осуществляет руководство ихдеятельностью. Оно заключается в том, что Минюст России открывает илиупраздняет государственные нотариальные конторы в городах и других населенныхпунктах, либо поручает решение этих вопросов министерствам юстиции, краев,областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы иСанкт-Петербурга, ведет их реестр.
Органыюстиции назначают на должность, перемещают и увольняют государственныхнотариусов, поощряют их, налагают на них дисциплинарные взыскания, осуществляютрегулярный контроль за соблюдением правил нотариального делопроизводства, завыполнением нотариусами профессиональных обязанностей, финансируют ихдеятельность, организуют материально-техническое обеспечение государственныхнотариальных контор.
Осуществляяруководство государственными нотариальными конторами, органы юстиции организуютих работу, разрабатывают и издают правовые акты, разъяснения по вопросам ихорганизационного обеспечения и направленных также на совершенствование работынотариальных контор; осуществляют мероприятия по повышению квалификациигосударственных нотариусов и т.п.
Анотариусы, занимающиеся частной практикой, их конторы организационно не входятв систему Минюста РФ. Их организация, как уже говорилось ранее, иная, нежелигосударственных нотариусов. Нет прямого подчинения частного нотариата МинюстуРФ.
Глава 3. ПРОБЛЕМЫ РОССИЙСКОГО НОТАРИАТА.
В настоящее время основными законодательными актами,регламентирующими деятельность нотариата, являются: Закон РФ от 11 февраля 1993года «Основы законодательства РФ о нотариат»; Закон РФ от 3 декабря 1991 года«О государственной пошлине» (в редакции Федерального закона от 31 декабря 1995года; Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностнымилицами органов исполнительной власти и др. Нотариус в своей деятельности,также, постоянно использует гражданское, трудовое, семейное законодательство идр.
Основы законодательства о нотариате по-прежнемуостаются главным законодательным актом, регулирующим нотариальную деятельность.За прошедшее время наработана достаточно обширная практика их применения, аинститут частного нотариата занял прочное место в системе российской юстиции.
Последние годы двадцатого столетия характеризуются бурным развитием российскогозаконодательства. Были приняты новые кодексы (Гражданский кодекс РФ, Уголовныйкодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Таможенный кодекс РФ), многочисленныеподзаконные акты, регулирующие разные общественные отношения. В Основы же заэтот период не было внесено ни одного изменения. Между тем применение новогозаконодательства может сопровождаться рядом проблем в нотариальной практике.Рассмотрим некоторые из них, связанные с применением Гражданского и Семейногокодексов РФ (далее, соответственно, ГК и СК).
По сравнению с ранее действовавшим КоБС РСФСР для СКхарактерен больший уровень диспозитивности в регулировании семейныхотношений. СК во многих случаях позволяет участникам семейных отношенийсамостоятельно распоряжаться принадлежащими им семейными правами,руководствуясь общим принципом, установленным в п. 1 ст. 7 СК: Граждане посвоему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами, вытекающими изсемейных отношений (семейными правами), в том числе правом на защиту этих прав,если иное не установлено настоящим Кодексом. Например, в соответствии с пунктом1 статьи 24 СК, при расторжении брака в судебном порядке супруги могутпредставить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживатьнесовершеннолетние дети, о порядке выплаты средств на содержание детей и (или)нетрудоспособного нуждающегося супруга, о размерах этих средств либо о разделеобщего имущества супругов; в соответствии со статьей 58 СК, при разных фамилияхродителей фамилия ребенку присваивается по соглашению между ними; имуществосупругов может быть разделено между ними по их соглашению (пункт 2 статьи 38СК); между супругами может быть заключен брачный договор (статьи 40, 41 СК). Изперечисленных видов соглашений обязательная нотариальная формапредусмотрена лишь для брачного договора, при разделе имущества облечениесоглашения в нотариальную форму может быть произведено по желанию супругов, востальных случаях законодатель не предъявляет каких-либо требований к формесоглашения.
Во всяком случае, если иное непредусмотрено СК, участники могут заключить письменное соглашение по любымвопросам, вытекающим из этих отношений. Они могут изъявить желание нотариальноудостоверить эти соглашения по аналогии с нотариальным удостоверением сделок.Правомерно ли это? Статья 4 СК устанавливает, что к имущественным и личнымнеимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейнымзаконодательством, применяется гражданское законодательство постольку,поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Статья 5 СКдопускает применение гражданского права к семейным отношениям по аналогии,поэтому к форме рассматриваемых соглашений вполне применимы нормы ГК о формесделки. Согласно статье 159 ГК, стороны по соглашению между собой могут придатьнотариальную форму любой сделке, хотя по закону такая форма для этой сделки ине требуется. Отсюда следует, что совокупное применение норм семейного игражданского права не препятствует облечению семейных соглашений в нотариальнуюформу.
А как обстоит дело с позиции Основ, непосредственнорегулирующих деятельность нотариуса? Статьи 35, 36 Основ предусматриваютперечень нотариальных действий, которые могут совершаться частными нотариусамии нотариусами государственных нотариальных контор. Возможность совершения иных,кроме предусмотренных в этом перечне, действий должна быть предусмотрена взаконодательных актах. В перечне предусмотрено удостоверение нотариусом толькоодного юридического действия – сделки, то есть действия, направленного наустановление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.Возможность удостоверения юридических действий, направленных на установление,изменение или прекращение семейных отношений, Основами прямо не предусмотрена.Совершение в нотариальной форме брачного договора или соглашения о разделеимущества предусмотрено в СК, поэтому в отношении этих действий вопросавозникнуть не может. В то же время соглашение о месте проживаниянесовершеннолетних детей по своему объекту не имеет и тени сходства со сделкой.Совершать действия, находящиеся за пределами его компетенции, нотариус невправе, и, казалось бы, он должен, в соответствии со статьей 48 Основ, отказатьв удостоверении соглашения.
Однако эта коллизия снимается при дальнейшем анализеГК. Согласно пункту 2 статьи 163 ГК, нотариальное удостоверение сделокобязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон. Отсюда в результатеприменения аналогии с гражданским законодательством, следует, что еслистороны семейного соглашения условились придать ему нотариальную форму, то всилу этого нотариальное удостоверение соглашения является обязательным, тоесть такое нотариальное действие оказывается предусмотренным законом и попадаетв сферу действия статей 35, 36 Основ. Возможно и иное толкование, основанное напротивопоставлении статей 24 и 38 СК: поскольку законодатель специальнооговорил возможность нотариальной формы в статье 38 и не сделал этого в статье24 СК, придание соглашению нотариальной формы по желанию сторон в этом случаене допускается. Однако такой вывод вряд ли соответствует намерениямзаконодателя из-за явного отсутствия смысла и логики в таком ограничении. Итак,по нашему мнению, любое правомерное соглашение, вытекающее изсемейных отношений, может быть нотариально удостоверено.
Следующий вопрос, который представляетсяцелесообразным рассмотреть, касается ответственности нотариуса. ВОсновах ответственность нотариуса регулируется статьей 17, где предусмотрено,что частный нотариус, умышленно разгласивший сведения о совершенномнотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащеезаконодательству РФ, обязан возместить причиненный вследствие этого ущерб. Вдругих случаях ущерб возмещается нотариусом, если он не может быть возмещен вином порядке. Относительно нотариуса, работающего в государственнойнотариальной конторе, в части 3 той же статьи указывается, что такой нотариус вслучае совершения действий, противоречащих законодательству РФ, несетответственность в установленном порядке. Остановимся на вопросе возмещениявреда, причиненного неправомерными действиями нотариусов, в свете ГК РФ.
Кто является надлежащим субъектом ответственности запричиненный вследствие неправомерных действий нотариуса вред (мы рассматриваемнеправомерные действия, совершенные нотариусом при исполнении обусловленных егодолжностью обязанностей)? Если вред причинен неправомерными действияминотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, то структураотношений ответственности строится в соответствии со статьей 1069 ГК.Нотариальная контора – государственный орган, а работающий в ней нотариус –должностное лицо этого государственного органа. Согласно этой статье, вред,причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действийили бездействия государственных органов или их должностных лиц, подлежитвозмещению за счет казны Российской Федерации. Российская Федерация, всоответствии со статьей 1081 ГК, имеет право регресса к нотариусу. При этом размеррегрессной ответственности нотариуса определяется по нормам трудовогозаконодательства, так как нотариус находится в трудовых отношениях сгосударственной нотариальной конторой (это следует, в частности, из части 4статьи 12 Основ).
Если вред причинен неумышленнымидействиями частного нотариуса, то вред возмещается нотариусом в случае, если онне может быть возмещен в ином порядке. Под иным порядком законодатель,очевидно, понимает возмещение вреда страховщиком, поскольку статья 18 Основпредусматривает обязательное заключение нотариусом договора страхования своейдеятельности. В отсутствие такого договора нотариус не вправе выполнять своиобязанности. Объектом страхования должна быть гражданская ответственностьнотариуса перед клиентом. При наступлении страхового случая выплата страховоговозмещения клиенту производится по правилам статьи 1072 ГК, то есть, еслиразмер возмещения недостаточен для того, чтобы полностью возместить причиненныйущерб, нотариус обязан возместить клиенту разницу между страховым возмещением ифактическим размером ущерба. Договор страхования гражданской ответственностиотносится к договорам имущественного страхования, поэтому страховщик, еслидоговором не предусмотрено иное, приобретает право требования, которое клиентимел к нотариусу (статья 965 ГК), Если вред причинен умышленными действиямичастного нотариуса, то возмещение ущерба производится непосредственнонотариусом. Это правило следует как из статьи 17 Основ, так и пункта 1 статьи963 ГК, согласно которому страховщик освобождается от выплаты страховоговозмещения, если страховой случай наступил вследствие умысла страхователя.
Перейдем к видам вреда, за причинениекоторого нотариус может нести ответственность. Поскольку в большинстве случаевграждане и юридические лица обращаются к нотариусу в целях охраны своихимущественных прав, можно предположить, что неправомерные действия нотариусамогут повлечь причинение лишь имущественного вреда. Однако это предположениеоказывается верным только для юридических лиц. Гражданам в результатенеправомерных действий нотариуса может быть также причинен моральный вред(нравственные или физические страдания), а в некоторых случаях интенсивные страданиямогут повлечь причинение вреда здоровью. Как правило, неправомерные действиянотариуса вызывают у граждан-клиентов нравственные страдания (чувство обиды,беспомощности, разочарования и т.п.). Понятно, что нарушение любых прав клиентапричиняет последнему нравственные страдания. Однако любые ли из них подлежаткомпенсации? Согласно статьям 151, 1099 ГК, во всех случаях подлежиткомпенсации моральный вред, причиненный действиями, нарушающими личныенеимущественные права гражданина или посягающими на принадлежащие ему другиенематериальные блага. Неисчерпывающий перечень таких прав и благ приведен встатье 150 ГК (жизнь, здоровье, честь, достоинство, деловая репутация, право наимя, право авторства и т.п.). Моральный вред, причиненный нарушением других (имущественных)прав, подлежит компенсации в случаях, предусмотренных законом. Единственным внастоящее время законом такого рода является Закон РФ «О защите правпотребителей». Однако этот закон не применим к отношениям нотариуса и егоклиента. Хотя совершение частным нотариусом нотариального действия имеетвнешнее сходство с оказанием платной услуги клиенту, в соответствии со статьей1 Основ, нотариальная деятельность не является предпринимательством и непреследует цели извлечения прибыли. Между тем, необходимым признаком продавцовтовара или исполнителей услуг, на которых распространяется действие Закона РФ«О защите прав потребителей», является осуществление этими лицамипредпринимательской деятельности. Таким образом, нотариус обязан компенсироватьморальный вред, причиненный его действиями или бездействием, нарушающими тольколичные неимущественные права клиента.
Одним из необходимых оснований ответственностиявляется вина нотариуса в форме умысла или неосторожности. Какие же личныенеимущественные права клиента могут быть нарушены? Приведем несколько примеров,но предварительно еще раз подчеркнем, что приведенный в статье 150 ГК переченьэтих прав является неисчерпывающим, и указание в законе одних видов личныхнеимущественных прав и благ не может рассматриваться как отрицание или умалениелюбых других прав и благ.
Одно из личных неимущественных прав гражданина (мырассматриваем только нарушения прав граждан, поскольку к юридическим лицамнеприменимо понятие «моральный вред»), которое может быть нарушено,прямо предусмотрено Основами – право на тайну нотариального действия(нотариальную тайну). Разглашение тайны нотариального действия нарушает правогражданина на личную тайну. Причиненный в результате этого правонарушенияморальный вред подлежит компенсации. Другие нарушения личных неимущественныхправ могут выражаться в форме бездействия – неправомерного отказа нотариуса всовершении следующих нотариальных действий: удостоверение факта нахождениягражданина в живых; удостоверение факта нахождения гражданина в определенномместе; удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным нафотографии. Отказ в удостоверении нахождения гражданина в живых нарушаетнеимущественное право гражданина считаться живым и создает угрозу нарушениядругих личных неимущественных (например, семейных) прав гражданина; отказ вудостоверении факта нахождения гражданина в определенном месте нарушает правогражданина по своему усмотрению выбирать место пребывания и препятствуетосуществлению права на свободу передвижения; отказ в удостоверениитождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, нарушает праволица на идентификацию своего изображения. Причиненный в результатенеправомерных отказов в совершении перечисленных нотариальных действийморальный вред также подлежит компенсации.
И последний вопрос об изменении перечня сделок,для совершения которых в силу закона обязательно соблюдение нотариальной формы,В соответствии со статьями 550, 560, 574 ГК, договоры купли-продажи, мены идарения недвижимости должны совершаться в простой письменной форме путемсоставления одного документа, подписанного сторонами. Нотариальная форма дляэтих видов сделок перестает быть обязательной. Однако в соответствии со статьей7 Федерального закона о введении в действие части второй ГК, впредь до введенияв действие Федерального закона о регистрации прав на недвижимое имущество исделок с ним для вышеуказанных договоров сохраняют силу правила об обязательномнотариальном удостоверении таких договоров, установленные до введения содействиечасти второй ГК (например, статья 239 ГК РСФСР 1964 года), В то же времявведенный в ГК новый вид договора – договор ренты – требует обязательногонотариального удостоверения, если он предусматривает отчуждение недвижимогоимущества под выплату ренты. Нотариальное удостоверение также обязательно длядоговора о пожизненном содержании с иждивением. Представляется, что отменанотариального удостоверения части сделок с недвижимостью вряд ли способствуетстабильности делового оборота и правовой защищенности его участников. Вбольшинстве государств с континентальной системой права (к их числу относится иРоссия) нотариальное удостоверение сделок по отчуждению недвижимости являетсяобязательным, в то время как в странах, применяющих систему англосаксонскогоправа, отсутствие обязательного нотариального удостоверения компенсируетсяболее высоким статусом адвоката в системе юстиции этих государств (его участиеявляется необходимым при совершении сделок с недвижимостью), а такжетрадиционно большим доверием к свидетельским показаниям в гражданскомсудопроизводстве.
В настоящее время наряду спроблемами, связанными с применением нового законодательства в нотариальнойдеятельности появилось много проблем, касающихся судьбы нотариата в РоссийскойФедерации и непосредственно деятельности нотариусов.
Одна из важнейших проблем — завершение созданияединой системы нотариата. С принятием в 1993 г. новой редакции Основ российский нотариат разделился на государственный и частный секторы. Помнению нотариусов, при таком делении страдают граждане. В настоящее времягосударственные нотариальные конторы перегружены делами, связаннымиоформлением наследственных прав: приходится неделями стоять в очереди чтобы попасть на прием, метаться между частными и государственным нотариусами.Сейчас разрабатывается проект закона о внесении изменений в Основы законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которыми должна бытьсоздана единая система нотариата, состоящая только и частных нотариусов. Это шаг в сторону Латинского нотариата. Как известно, в 1995 г. российскийнотариат вошел в международный институт Латинского нотариата, объединяющий более 50 стран Западной Европы (кроме Великобритании), Латинской Америки и т. д. При этом перед Россией было поставлено условие создания единойсистемы нотариата. Предъявление таких требований связано с тем, что Латинский нотариат объединяет только свободных нотариусов — независимыхпредставителе государства, наделенных им полномочиями совершать нотариальные действия и несущих личную ответственность за их совершение.
С этой проблемой связано усиление контроля органов юстиции с деятельностью частных нотариусов. Пока контроль осуществляетсятолько на стадии назначения на должность нотариуса, выдачи лицензии на правзанятия нотариальной деятельностью и ведения нотариальногоделопроизводства. Контроль же за исполнением профессиональныхобязанностей частными нотариусами осуществляют нотариальные палаты (ст. 34Основ). Но при переходе на единую систему нотариата, по мнению многихнотариусов, было бы целесообразно передать часть полномочий по контролю заосуществлением нотариальных действий органам юстиции. Это сделало бы независимых нотариусов действительными представителям государства, как тоготребует система Латинского нотариата.
Вторая проблема – принятие федерального законаГосударственной Думой 17 июня 1997 года «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». По мнению нотариусов, принесовершенном законодательстве, регулирующем совершение сделокнедвижимостью, принятие такого закона не обосновано. Нотариус сейчас являетсягарантом правомерности совершения таких сделок, так как в его обязанностивходит не только их удостоверение, но и разъяснение правового положениясторон, возможных последствий, а также проверка правильности составления иподлинности документов. После принятия вышеуказанного закона заключающие сделку лица должны сразу минуя нотариусов, подавать свои документы (договоры) в органы их регистрирующие. Это может привести к появлениюбольшого количеств договоров, не соответствующих требованию законодательства, а услуг адвоката, который мог бы указать на такие противоречия еще на стадиизаключения договора, стоят дорого. Следовательно, принятие этого закона несет существенный ущерб многим гражданам и юридическим лицам.
Естественно, закон наносит удар и по карману самих нотариусов — ведь они лишаются основного источника доходов. В настоящеевремя большая часть работы нотариусов заключается в удостоверении сделокнедвижимостью. За выполнение таких нотариальных действий частныхнотариусы взимают плату по тарифам, соответствующим размера их распоряжении. Поэтому их мнение относительно закона можно считать несколько субъективным. Но оно не лишено основания. Ведь соответствии со ст. 17 Основ при совершении нотариальных действий противоречащих законодательству РФ, частныйнотариус обязан по решению суда возместить причиненный ущерб, причем отвечает он всем свои имуществом. Надо сказать, что новый Уголовныйкодекс, вступивший в действие с 01.01.97 г., вводит также уголовнуюответственность частных нотариусов в случае злоупотребления полномочиями (ст.202).
Третья проблема связана непосредственно с нотариальной деятельностью. При совершении нотариальных действий нотариусобязан проверить подлинность документов. Но иногда встречаются документы,подделанные настолько мастерски, что без специальных технически средств отличить их от оригинала практически невозможно. Сейчас проверка подлинности документов сводится к тому, что нотариус связываются друг сдругом, определяя, где до этого был удостоверен документ, а также используют профессиональную интуицию и опыт. Но этого недостаточно, и работыу правоохранительных органов хватает. По мнению нотариусов, для предотвращения такой ситуации необходимо создание особых бланков или специально защищенной бумаги для документов, требующих нотариальногоудостоверения. И в некоторых регионах России уже вводятся такие специальныебланки. Например, как стало известно, московские власти ввели обязательные бланки для различных договоров.
Из всего выше перечисленного можно сделать вывод,что у российского нотариата есть проблемы, которые необходимо решать. И путьразрешения большинства проблем лежит через законодательство. Пора бы ужепринять федеральный закон о нотариате, так как у каждой отрасли законодательствадолжен быть свой базовый закон. Основы законодательства о нотариате не могутего заменить. На данный момент, существуют два проекта закона: один проектподготовлен Федеральной Нотариальной Палатой, другой проект подготовленГосударственной Думой. Оба проекта делают попытку введения единого российскогонотариата, но каждый исходит из своего видения этой проблемы. Первый проектисходит из того, что единая форма российского нотариата должна быть решенафедеральным законом, должно быть соблюдено единое нотариальное пространство навсей территории РФ. Второй проект считает, что нужно, с учетом положенийКонституции РФ, определить такую единую форму нотариата в каждом субъекте. Это не совсем логично и правильно всвязи с тем, что сосуществование в одном субъекте федерации двух форм нотариатаприводит к возникновению трений, нарушений законодательства, каких-топротиворечий, что не поможет решить той глобальной задачи, целью чегопредполагается издание этого закона.[19]Эти противоречия должны быть сняты на всей территории РФ. Что касаетсяположений Конституции, то нужно исходить из того, что Конституцияпредусматривает по вопросам совместного ведения принятие и издание прежде всегофедеральных законов, а в соответствии с ними должны регулироваться вопросы науровне субъекта.
В обоих проектах предприняты усилия по закреплению публично-правовыхфункций как нотариусов, так и нотариальных палат. Решены вопросы овзаимодействии органов юстиции и нотариальных палат по вопросам регулированиянотариальной деятельности, рассмотрены вопросы усиления контроля занотариальной деятельностью и сделана попытка восполнить пробелы, которые есть вправовом регулировании этой деятельности, в том числе и государственногоконтроля. Оба законопроекта исходят из определения основных принциповнотариальной деятельности в РФ и методов осуществления государственногорегулирования этой деятельности. В них сформулированы основные критерии ипорядок определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе,упорядочение требований, которые должны предъявляться не только к желающимстать нотариусами, но и к нотариусам, и к помощникам нотариусов. Сделанапопытка с учетом нового Гражданского кодекса, нового гражданскогозаконодательства, с учетом публично-правовых функций нотариата определиться состатусом и порядком тех нотариальных документов, которые находятся впроизводстве у нотариуса либо в его архиве. Более глубоко регламентированвопрос о замещении нотариуса в период его временного отсутствия. Также вводитсяновый институт – приостановление полномочий нотариуса, и сделана попытка непросто введения, а детальной регламентации этого института. Не оставлены безвнимания и вопросы по определению территории нотариальных округов, статусанотариальных палат, и по определению порядка деятельности и контроля заосуществлением деятельности нотариальных палат. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Исследуя научный и практический материал по даннойтеме, проанализировав Российское законодательство, регулирующее такой институткак нотариат можно сделать следующие выводы:
1)Российскийнотариат представляет собой, прежде всего, систему органов, на которуювозложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельств с документов,выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальныхдействий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан июридических лиц. Во-вторых, это отрасль законодательства, нормами которойрегулируются нотариальная деятельность.
2) История российского нотариата начинается сшестнадцатого века. У него были и времена взлета, и времена, когда он какинститут переставал существовать в нашей стране (после Революции 1917 года) илиего роль заметно уменьшалась в системе государственных органов. После принятияПоложения о государственном нотариате в 1922 году в России на долгие годыутвердился государственный нотариат. Так было вплоть до 1993 года, когда былиприняты Основы законодательства РФ о нотариате и в нашу страну вернулся частныйнотариат, и он стал существовать наравне с государственным. Кроме того, мывступили в Международный союз латинского нотариата, и российские нотариусыполучили возможность обмениваться опытом со своими зарубежными коллегами.
3) Задачи института нотариата следующие:
— наиболееполное и всеобъемлющее обеспечение реализации гражданами и государством своихимущественных и иных законных прав и интересов;
— придание гражданско-правовымотношениям стабильного, бесконфликтного предсказуемого и законного характера;
— обеспечение доступности в получениигосударственной правовой помощи по охране и защите имущественных и связанных сними прав граждан и иных участников гражданского оборота;
— повышение правового уровня икультуры граждан и создание реальных предпосылок для придания России статусаправового государства;
— создание условий для реализацииправовой, экономической и иных реформ, проводимых в настоящее время в России;
– создание условий для приданияРоссии статуса экономической зоны, выгодной для отечественных и иностранныхинвесторов;
— повышение международногостатуса России и содействие вступлению России в качестве равноправногоучастника в Европейский Экономический Союз в рамках международных обязательствРоссии.[20]
4) Нотариат является одной изсоставляющих правового механизма рыночной экономики. Существовавшая натерритории Российской Федерации система только государственных нотариальныхконтор не в полной мере соответствовала новым экономическим отношениям. Как ужебыло сказано, законом РФ от 11 февраля 1993 г. «Основы законодательстваРоссийской Федерации о нотариате» была ликвидирована монополия государственныхорганов на совершение нотариальных действий. Параллельно с существующейсистемой государственных нотариальных контор создан институт частногонотариата, который имеет некоторые особенности, обусловленные его положением всистеме нотариальных органов и деятельностью, а именно:
1) частныйнотариат дополняет существующую систему государственного нотариальногообслуживания физических и юридических лиц;
2) деятельностьчастного нотариуса базируется не на бюджетном финансировании. Частный нотариускак представитель свободной профессии организует свою работу, нанимает иувольняет работников, обеспечивает материально свою профессиональнуюдеятельность.
В то же время государство сохраняет за собой решениенекоторых вопросов по урегулированию деятельности частных нотариусов:
а) установление особого порядка учреждения иликвидации должности частного нотариуса;
б) наделение частного нотариуса полномочиями наконкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии;
в) контроль за исполнением правил нотариальногоделопроизводства частными нотариусами и тарифами на их услуги и др.
5) Последние годы двадцатого столетия характеризуются бурным развитиемроссийского законодательства. Были приняты новые кодексы и многочисленныеподзаконные акты, регулирующие разные общественные отношения. Применение новогозаконодательства сопровождается рядом проблем в нотариальной практике.Например, возникают вопросы, касающиеся ответственности нотариуса, какчастного, так и государственного. Актуальны вопросы, связанные с изменениемперечня сделок, для совершения которых в силу закона обязательно соблюдениенотариальной формы, а также вопросы, связанные с появлением учреждений органовюстиции, которые теперь регистрируют сделки с недвижимостью. Не повлекут ли этифакты уменьшение роли института нотариата? Может государство предпринимаетатаку на позиции нотариата, в особенности частного нотариата? Ведь в это жевремя оно отстранило частный нотариат от наследственных дел (частные нотариусыне вправе выдавать свидетельства о праве на наследство). Все это можетпривести к тому, что частный нотариат прекратит свое существование, и в Россиивновь будет существовать только государственный нотариат. Только принятиефедерального закона о нотариате может решить этот вопрос, а также вопрос:необходимо ли сохранять государственный нотариат или лучше создать единуюсистему нотариата, состоящую только из частных нотариусов. Я думаю, что покарано избавляться от государственного нотариата, так как частный нотариат еще неимеет нужной законодательной базы и в недостаточной степени наработана частнаяпрактика. И, кроме того, по ряду объективных причин в стадии становлениячастного и резкого сокращения государственного нотариата отмечалось снижениекачества и объема нотариальных услуг. По этим причинам все еще остаютсявозможными случаи нарушения законодательства о нотариате. Как известно, наприем к государственному нотариусу всегда стояла огромная очередь. Я об этомочень хорошо знаю потому, что мне самой приходилось заверять у государственногонотариуса некоторые документы. Частный нотариат, например, мало доступен дляосновной массы граждан, да и для юридических лиц тоже по различным причинам.Вот некоторые из них: во-первых, избирательный подход к клиентам«выгодный» «невыгодный». Во-вторых, отсутствие информацииоб образовании частных контор.
И несмотря ни на что, я думаю — за частным нотариатом в нашей стране будущее. Будем надеяться, что частныйнотариат выживет и займет достойное место в системе государственных органовРоссии.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙСПИСОК
1. КонституцияРоссийской Федерации от 12.12.1993 г.;
2. Гражданскийкодекс РСФСР от 11.06.1964 г.;
3. Гражданскийкодекс Российской Федерации ч.1 от 21.10.1994 г.;
4. Гражданскийпроцессуальный кодекс РСФСР от 11.06.1964 г. с изменениями и дополнениями;
5. Кодекс обраке и семье РСФСР от 30.07.1969 г. с изменениями и дополнениями от 31.12.1989г.;
6. Семейныйкодекс Российской Федерации от 29.12.1995 г.;
7. Уголовныйкодекс Российской Федерации от 25.05.1995 г.;
8. ЗаконРоссийской Федерации «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»от 11.02. 1993 г.;
9. ЗаконРоссийской Федерации «О государственной пошлине» от 09.12.1991 г.;
10. Федеральный закон Российской Федерации «О государственной регистрацииправ на недвижимое имущество и сделок с ним» от 17.06.1997 г.;
11. Федеральный закон Российской Федерации «О защите прав потребителей» от09.01.1999 г.;
12. Закон СССР «О государственном нотариате» от19.07.1973 г.;
13. Положение о Министерстве Юстиции СССР от 21.03.1972 г.
14. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностнымилицами органов исполнительной власти от 19.05.1996 г.;
15. Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственныминотариальными конторами от 06.01.1987 г.;
16. Инструкция №32 Государственной налоговой службы Российской Федерации опорядке исчисления и уплаты налога с имущества в порядке наследования илидарения от 30.05.1995 г.
17. Положение о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности
18. Сборник нормативных актов «Государственный нотариат», М.П. Вышинский,М., «Юридическая литература», 1989 г.;
19. Сборник законодательных актов Российской Федерации, 1993 г., №3, ст. 62;
20. Сборник нормативных актов, применяемых при совершении нотариальныхдействий «О нотариате», В.А. Аболенцева, М., 1994 г.;
21. Основы нотариальной деятельности, П.П. Глущенко, А.М. Седов, учебноепособие, СПб, 1999 г.;
22. Правовые основы нотариальной деятельности, В.Н. Аргунов, М., 1994 г.;
23. Настольная книга нотариуса, В.С. Репин, М., «Юридическая литература»,1994 г.;
24. Правоохранительные органы, В.П. Божьев, М, 1996 г.;
25. Гражданский процесс. Учебник, ред. К.И. Комиссарова и Ю.К.Осипова, М.,«БЕК», 1996 г.
26. Административное право. Учебник, М., «Юридическая литература», 1995 г.
27. Нотариат, Н. Полтавская, В. Кузнецов, курс лекций, М., 1999 г.;
28. Вы пришли к нотариусу. М., 1997 г., №21, «Российская газета»,библиотека;
29. Нотариат в вопросах и ответах. М., «Юридическая литература», 1994 г.;
30. Нотариальный вестник, журнал, М., 1997 г., №2;
31. Проблемы российского нотариата // Экономика ижизнь, Н.И.Пантелеев 1996г., №43;
32. Российская юстиция, журнал, М., 1998 г. № 3;
33. Нотариус. Федеральное издание, журнал, М., 1999 г., № 2;