–PAGE_BREAK–2.Понятие, субъекты и объекты лизинга.
Единого международного признанного понятия «лизинг» не существует. Это вызвано как сложным, неоднозначным содержанием, отражаемым данным термином, так и различиями в законодательстве, системе отчетности и налогообложения в разных странах.
В тех странах, где под лизингом понимают только долгосрочную аренду, принято четко ограничивать от него понятие аренды и проката. В других странах и эти последние понятия относятся к разновидности лизинга.
Наиболее точно отражающим сущность термина “лизинг”, на мой взгляд, является следующее определение: лизинг – это инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество лизингополучателю за плату во временное пользование с правом последующего выкупа.
Лизинг представляет собой средне- и долгосрочную аренду машин, оборудования, транспортных средств, строительной, сельскохозяйственной техники, средств теле- и радиосвязи, вычислительной техники, различных сооружений производственного назначения, а также прав интеллектуальной собственности — лицензий, компьютерных программ, ноу-хау и т.д.
Существует довольно много разновидностей лизинга, и в зависимости от того или иного вида в сделке могут участвовать от двух до четырех (или даже более) сторон.Лизинговая сделка представляет собой совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга.
Предметом лизинга могут быть любые неупотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения
или для которого установлен особый порядок обращения.
В лизинговой сделке обычно участвуют несколько субъектов:
Лизингодатель — физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;
Лизингополучатель — физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга;
Продавец имущества (поставщик) — физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи;
Банк (или другое кредитное учреждение), предоставляющее средства на приобретение предмета договора.
Типичная лизинговая сделка выглядит следующим образом.
1. Пользователь (после вступления в лизинговые отношения лизингополучатель) сообщает лизинговой компании, какое оборудование ему необходимо.
2. Лизинговая компания, убедившись в ликвидности проекта, покупает это оборудование у фирмы-изготовителя, или другого юридического, или физического лица, продающего имущество, являющееся объектом лизинга.
3. Лизинговая компания (лизингодатель), став собственником оборудования, передает его во временное пользование с правом дальнейшего выкупа (определяется договором) лизингополучателю, получая взамен лизинговые платежи.
Договор купли-продажи Договор лизинга
продолжение
–PAGE_BREAK–Изготовитель Лизингополучатель
На рынке лизинговых услуг можно выделить и специальные субъекты, такие как:
страховые компании, осуществляющие страхование всевозможных рисков, возникающих при лизинговой сделке: страхование имущества лизингодателя, кредитов, предоставляемых лизингодателю кредитным учреждением, от возможных рисков неплатежей и многое другое.
Российская Ассоциация Лизинговых Компаний (“Рослизинг”), некоммерческое объединение лизинговых компаний, банков и иных предприятий, занимающихся лизингом, осуществляющая:
а) координацию деятельности организаций, входящих в нее, и объединение их средств для осуществления совместных взаимовыгодных проектов;
б) разработку, совместно с органами государственного управления, стратегических направлений и программы развития лизинга в России;
в) подготовку проектов законодательных актов;
г) участие в работе международных ассоциативных общественных организаций.
Любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации, нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора, осуществляющим свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Изучение состояния финансового лизинга в развитых странах позволяет выделить основные группы оборудования, сдаваемого в лизинг:
ü Транспорт (транспортные самолеты, автомобили, морские суда, железнодорожные вагоны и т. п.)
ü оборудование связи (радиостанции, спутники, почтовое оборудование и т. п.)
ü сельскохозяйственное оборудование
ü строительное (краны, бетономешалки и т. п.)
ü и многое другое.
3.Виды лизинга.
Согласно российскому законодательству существуют 2 основные формы лизинга: внутренний и международный.
При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) являются резидентами Российской Федерации. Внутренний лизинг регулируется законодательством Российской Федерации.
При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации.
Если лизингодателем является резидент Российской Федерации, то есть предмет лизинга находится в собственности резидента Российской Федерации, договор международного лизинга регулируется законодательством Российской Федерации.
Если лизингодателем является нерезидент Российской Федерации, то есть предмет лизинга находится в собственности нерезидента Российской Федерации, то договор международного лизинга регулируется федеральными законами в области внешнеэкономической деятельности.
Федеральный закон “О лизинге” регулирует три основных типа лизинга:
долгосрочный лизинг — лизинг, осуществляемый в течение трех и более лет;
среднесрочный лизинг — лизинг, осуществляемый в течение от полутора до трех лет;
краткосрочный лизинг – лизинг, осуществляемый в течение менее полутора лет.
В настоящее время в хозяйственной практике развитых стран применяются различные виды лизинга, каждая из которых характеризуется своими специфическими особенностями. Наиболее распространенными являются :
· оперативный (сервисный) лизинг (operatinglease)
· финансовый (капитальный) лизинг (Financiallease)
·возвратныйлизинг(sale and lease back)
· долевой лизинг (с участием третьей стороны) (leveragedlease)
· прямой лизинг (directlease)
· сублизинг (sub-lease)
Все существующие виды подобных соглашений являются разновидностями двух базовых форм лизинга – оперативного либо финансового. В России Федеральный закон “О лизинге” регулирует три основных вида лизинга: оперативный, финансовый и возвратный (по сути, является разновидностью финансового лизинга).
Оперативный (сервисный) лизинг
Оперативный (сервисный) лизинг – это соглашение о текущей аренде. Как правило, срок такого соглашения меньше периода полной амортизации арендуемого средства. Таким образом, предусмотренная контрактом арендная плата не покрывает полной стоимости предмета лизинга, что вызывает необходимость сдавать его в лизинг несколько раз.
Важнейшая отличительная черта оперативного лизинга – право лизингополучателя (арендатора) на досрочное прекращение контракта. Подобные соглашения также могут предусматривать указание различных услуг по установке и текущему техническому обслуживанию сдаваемого в аренду оборудования. Отсюда и второе, часто употребляемое название этой формы лизинга – сервисный. При этом стоимость оказываемых услуг включается в арендную плату либо оплачивается отдельно.
К основным объектам оперативного лизинга относятся быстро устаревающие виды оборудования (компьютеры, копировальная и множительная техника, различные виды оргтехники и т.д.) и технически сложные, требующие постоянного сервисного обслуживания (грузовые и легковые автомобили, воздушные авиалайнеры, железнодорожный и морской транспорт).
Финансовый (капитальный) лизинг
Это долгосрочное соглашение, предусматривающее полную амортизацию арендуемого оборудования за счет платы, вносимой арендатором. Поскольку подобные соглашения не допускают возможности досрочного прекращения аренды, правильное определение величины периодической платы обеспечивает владельцу полное возмещение понесенных затрат на приобретение и содержание оборудования, а также требуемую норму доходности. При этой форме лизинга все расходы по установке и текущему обслуживанию имущества возлагается, как правило, на арендатора. Часто подобные соглашения предусматривают право арендатора на выкуп имущества по истечении срока контракта по льготной или остаточной стоимости (такая стоимость может быть чисто символической, например 1 доллар).
В отличие от оперативного финансовый лизинг существенно снижает риск владельца имущества. По сути, его условия во многом идентичны договорам, заключаемым при получении долгосрочных банковских кредитов, так как предусматривают:
§ полное погашение стоимости оборудования (займа);
§ внесение периодической платы, включающей стоимость оборудования и доход владельца (выплата по займу – основная и процентная части);
§ право объявить арендатора банкротом в случае его неспособности выполнить соглашение и т.д.
К объектам финансового лизинга относятся недвижимость (земля, здания и сооружения), а также долгосрочные средства производства. Финансовый лизинг служит базой для образования двух других форм долгосрочной аренды – возвратной и долевой (с участием третьей стороны).
Возвратный лизинг
Возвратный лизинг представляет собой систему из двух соглашений, при которой владелец продает оборудование в собственность другой стороне с одновременным заключением договора о его долгосрочной аренде у покупателя. В качестве покупателя здесь обычно выступают коммерческие банки, инвестиционные, страховые или лизинговые компании. В результате проведения такой операции меняется лишь собственник оборудования, а его пользователь остается прежним, получив в свое распоряжение дополнительные средства финансирования. Инвестор же, по сути, кредитует бывшего владельца, получая в качестве обеспечения права собственности на его имущество. Подобные операции часто проводятся в условиях делового спада в целях стабилизации финансового положения предприятий.
Долевой лизинг (с участием третьей стороны)
Долевой лизинг – еще одна разновидность финансового лизинга, предусматривающая участие в сделке третьей стороны – инвестора, в качестве которого обычно выступает банк, страховая или инвестиционная компания. В этом случае лизинговая фирма, предварительно заключив контракт на долгосрочную аренду некоторого оборудования, приобретает его в собственность, оплатив часть стоимости за счет заемных средств. В качестве обеспечения полученного займа используются приобретенное имущество (как правило, на него оформляется закладная) и будущие арендные платежи, соответствующая часть которых может выплачиваться арендатором непосредственно инвестору. При этом лизинговая фирма пользуется преимуществами налогового щита, возникающего в процессе амортизации оборудования и погашения долговых обязательств. Основные объекты этой формы лизинга – дорогостоящие активы, такие, как месторождения полезных ископаемых, оборудование для добывающих отраслей и т.д.
Прямой лизинг
При прямом лизинге арендатор заключает с лизинговой фирмой соглашение о покупке требуемого оборудования и последующей сдачей ему в аренду. Часто соглашение об аренде может быть заключено непосредственно с фирмой-производителем (т.е. напрямую) Крупнейшими производителями, предоставляющими свою продукцию на условиях лизинга, являются такие известные фирмы, как IBM, Xerox, а также многие авиационные, судостроительные и автомобильные компании. Например, лидеры мирового автомобильного рынка – концерны «Даймлер-Крайслер» и BMW состоят учредителями ряда ведущих лизинговых компаний, через которые осуществляют, сбыт своей продукции во многих странах мира.
Сублизинг
Сублизинг — особый вид отношений, возникающих в связи с переуступкой прав пользования предметом лизинга третьему лицу, что оформляется договором сублизинга.
При сублизинге лицо, осуществляющее сублизинг, принимает предмет лизинга у лизингодателя по договору лизинга и передает его во временное пользование лизингополучателю по договору сублизинга. Согласно Федеральному закону “О лизинге” переуступка лизингополучателем третьему лицу своих обязательств по выплате лизинговых платежей третьему лицу не допускается.
При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным должно быть письменное согласие лизингодателя.
Международный сублизинг в РФ, являющийся разновидностью международного лизинга, также регулируется федеральным законом “О лизинге”. Отличительной особенностью международного сублизинга является перемещение предмета лизинга через таможенную границу Российской Федерации только на срок действия договора сублизинга.
При сублизинге основной арендодатель получает преимущественное право на получение арендных платежей. В договоре обычно обусловливается, что в случае банкротства третьего звена арендная плата поступает основному арендодателю.
Левередж (кредитный, паевой, раздельный) лизинг или лизинг с дополнительным привлечением средств
Это наиболее сложный вид лизинга, так как связан с многоканальным финансированием и используется, как правило, для реализации дорогостоящих проектов.
Отличительной чертой этого вида лизинга является то, что лизингодатель, покупая оборудование, выплачивает из своих средств не всю его сумму, а только часть. Остальную сумму он берет в ссуду у одного или нескольких кредиторов. При этом лизинговая компания продолжает пользоваться всеми налоговыми льготами, которые рассчитываются из полной стоимости имущества.
Другой особенностью этого вида лизинга является то, что лизингодатель берет ссуду на определенных условиях, которые не очень характерны для отечественных финансово-кредитных отношений. Кредит берется без права обращения иска на активы лизингодателя. Поэтому, как правило, лизингодатель оформляет в пользу кредиторов залог на имущество до погашения займа и уступает им права на получение части лизинговых платежей в счет погашения ссуды.
Таким образом, основной риск по сделке несут кредиторы — банки, страховые компании, инвестиционные фонды или другие финансовые учреждения, а обеспечением возврата ссуды служат только лизинговые платежи и сдаваемое в лизинг имущество. На Западе более 85% всех крупных лизинговых сделок построены на основе левередж лизинга.
«Мокрый» и «чистый» лизинг
По объему обслуживания передаваемого имущества лизинг подразделяется на «чистый» и «мокрый».
Мокрый лизинг (wet leasing) предполагает обязательное техническое обслуживание оборудования, его ремонт, страхование и другие операции, за которые несет ответственность лизингодатель. Кроме этих услуг, по желанию лизингополучателя лизингодатель может взять на себя обязанности по подготовке квалифицированного персонала, маркетинга, поставке сырья и др. Если техническое обслуживание оборудования, его ремонт, страхование и др. лежат на лизингодателе, то говорят о «лизинге, включающем дополнительные обязательства» (wet leasing). Предметом такого вида лизинга, как правило, бывает сложное специализированное оборудование. Wet leasing обычно используют либо изготовители этого оборудования, либо оптовые организации; финансовые учреждения и банки редко обращаются к этому виду лизинга, поскольку в их распоряжении отсутствует необходимая техническая база.
Чистый лизинг (net leasing) — это отношения, при которых все обслуживание имущества берет на себя лизингополучатель. Поэтому в данном случае расходы по обслуживанию оборудования не включаются в лизинговые платежи. В отношениях «чистого лизинга» участвуют банки, страховые компании и иные финансовые организации, занимающиеся лизинговым бизнесом.
Помимо принятых в нашей стране видов лизинга, в мире кроме лизинга оборудования имеет место лизинг зерна, лизинг рабочей силы и многие другие виды, так что потенциал этого вида экономических отношений в нашей стране очень велик.
продолжение
–PAGE_BREAK–4. Правовая база.
Общие положения, регулирующие заключение договора финансовой аренды (лизинга) в России, содержатся в параграфе 6 главы 34 («Аренда»). Этот параграф носит название «Финансовая аренда (лизинг)». Он состоит из шести статей, в которых даны определение договора финансовой аренды, предмета договора, порядок передачи предмета договора, перехода к арендатору риска случайной гибели, ответственность продавца.
Предметом регулирования становятся трехсторонние отношения между арендодателем, арендатором и продавцом, принцип распределения между ними прав и обязанностей, а также ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств.
В российском законе стороны договора лизинга стали называться арендодателем и арендатором, что не отражает полностью специфики этих отношений. На практике стороны чаще именовались лизингодателем и пользователем.
В данном параграфе сделан акцент на трехсторонний характер сделки.
Статья 665 «Договор финансовой аренды» определяет, что инициатором лизинговой сделки является арендатор, сообщающий арендодателю, в каком оборудовании он нуждается. Именно это оборудование приобретает арендодатель у продавца. Вопрос выбора продавца, как правило, решается без участия арендодателя, что становиться основанием для освобождения арендодателя от ответственности за нарушение условий купли-продажи.
Распределение ответственности может быть иным, если арендодатель играет более активную роль в выборе продавца. Это нашло отражение в ст. 665 и 670. В ст. 665 предусмотрено, что выбор продавца может осуществляться арендодателем, и уточняются последствия:в п. 2 статьи 670 указано, что если арендодатель выбирает продавца, то тем самым он (арендодатель) возлагает на себя ответственность перед арендатором за выполнение продавцом условий договора купли-продажи. Если бы речь не шла о трехсторонней сделке, то такое распределение ответственности было бы естественным и логичным, но в лизинге практически все исключение из правил, и, как следствие, арендодатель хотя и являющийся собственником оборудования не несет практически никакой ответственности за его качество, а если такая ответственность на него возлагается, то это специально оговаривается в договоре.
Земельные участки и другие природные объекты не могут быть предметом договора финансовой аренды — сделки по поводу этих объектов регулируются специальным законодательством (ст. 129, п.3 ГК РФ).
Лизинговое имущество используется лизингополучателем только в предпринимательских целях. Формулировка не совсем корректная, поскольку возникают вопросы, связанные с лизингом оборудования бюджетными организациями.
Предметом лизинговых сделок могут быть недвижимые и движимые вещи, используемые для предпринимательской деятельности. К первым относятся здания, сооружения, воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (ст. 130, п. 1 ГК РФ 1994 г.). Движимые объекты определяются российским гражданским законодательством как вещи, не относящиеся к недвижимости (ст. 130, п. 2 ГК РФ). В законе имеется только ограничение о том, что вещи должны быть непотребляемыми (ст. 666).
Понятие непотребляемых вещей дано в § 1 главы 34 «Общие положения об аренде». В ст. 607, в которой перечисляются объекты аренды, непотреблямые вещи определены как предметы, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования. Такое условие не нуждается в дополнительном разъяснении — с исчезновением предмета договора теряет смысл вся сделка.
В ст. 667 установлено, что арендодатель обязан уведомить продавца о том, что приобретаемое имущество предназначено для передачи в аренду. Это требование также вытекает из трехстороннего характера сделки финансового лизинга — продавец должен знать заранее о предполагающемся заключении договора лизинга, поскольку это самым непосредственным образом влияет на его обязательства по договору купли-продажи и на его ответственность. Как правило, он должен поставить имущество арендатору (а не арендодателю, являющемуся покупателем). Итак, арендатор приравнен законодателем к покупателю, и многие вопросы решает непосредственно с продавцом. Перечисленные особенности лизинга, делающие положение продавца не совсем обычным (он как бы противостоит двум покупателям одного и того же имущества), должны быть заранее известны продавцу. Отсюда вытекает, что продавец, не извещенный заранее о последующем заключении договора лизинга, вправе оспаривать требования арендатора и утверждать, что будет нести ответственность лишь перед стороной договора купли-продажи, то есть арендодателем.
Статья 668 гласит, что продавец передает имущество «непосредственно арендатору в месте нахождения последнего». Практически все положения рассматриваемого параграфа носят диспозитивный характер, и стороны могут решать многие вопросы по своему усмотрению, если это не противоречит закону. Стороны лизинга также могут договориться о любом приемлемом для них варианте поставки имущества.
В п. 2 ст. 668 указано, что при нарушении срока поставки продавцом арендатор вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков. Однако арендатор наделяется этим правом только в случае, если просрочка «допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель».
Статья 669 «Переход к арендатору риска случайной гибели или случайной порчи имущества» имеет очень большое значение для всех участников лизинга. По общему правилу риск случайной гибели имущества несет его собственник (ст. 211 ГК РФ). Статья предусматривает возможности иного решения этого вопроса законом или сторонами договора. Именно в договоре финансовой аренды установлен иной порядок, и риск возложен не на собственника, а на пользователя имущества. При лизинге возлагать на арендодателя риски, связанные со случайной гибелью или порчей имущества, — нелогично и непрактично, так как его роль в отношении имущества достаточно пассивна — его основная задача сводиться к финансированию сделки.
В договоре лизинга пользователь становиться «экономическим собственником» имущества, а лизингодатель — «юридическим собственником». Хотя такое деление условно, но оно хорошо иллюстрирует реальную ситуацию, складывающуюся при лизинге. Статья 669 подтверждает особое положение арендатора в договоре лизинга, возлагая на него обязанности, которые в обычных условиях несет собственник.
Последняя статья параграфа (ст. 670) говорит об ответственности продавца. Именно здесь подчеркивается трехсторонний характер сделки финансового лизинга, при которой арендатор по определенным вопросам приравнивается к покупателю имущества. В статье так и сказано:«… арендатор имеет право и несет обязанности… как если он был стороной договора купли-продажи…». При этом на него распространяются положения ГК РФ для покупателя. Арендатор вправе предъявлять претензии непосредственно продавцу в связи с качеством, комплектностью имущества, сроками его поставки и в иных случаях.
Арендатор не вправе расторгать договор купли-продажи (п.1, ст. 670), однако, как мы уже показали ранее, может ставить вопрос о его расторжении и возмещении убытков (ст. 668).
В статье 670 прямо зафиксировано, что в «отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы». В соответствии со ст. 326 «Солидарные требования» любой из солидарных кредиторов вправе предъявить должнику (в данном случае продавцу) требование в полном объеме. В п. 2 ст. 670 установлено:если арендодатель выбирает продавца, то он (арендодатель) несет ответственность перед арендатором за выполнение своих обязательств по договору купли-продажи. В результате у арендатора возникает выбор:предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, непосредственно продавцу или арендодателю. Для устранения одновременных претензий продавцу от арендатора и арендодателя в статье установлена солидарная ответственность продавца и арендодателя.
ІІ. Практическая часть.
продолжение
–PAGE_BREAK–