Ответы к экзаменационным билетам по Теории государства и права

1. ПРЕДМЕТ, МЕТОД И ОСНОВНЫЕ ФУНКЦИИ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
В самом общем виде предмет теории права и государства можно обозначить
как закономерности, свойства, стороны, характеристики, общие для всех
государственно-правовых явлений и процессов. Предмет теории права и
государства является достаточно сложным образованием, и составляющую его
проблематику можно определенным образом сгруппировать. Исследование
предмета теории права и государства предполагает характеристику: а)
сущности права и государства; б) общих черт, присущих праву и государству
любого типа и любой системы; в) общих закономерностей генезиса
(происхождения) права и государства; г) типов и форм права и государства;
д) общих закономерностей, принципов, механизмов развития и функционирования
права и государства; е) общих закономерностей связи права и государства
друг с другом и другими социальными явлениями; и др. Нужно заметить, что к
предмету теории права и государства относится и проблематика, связанная с
ее “самопознанием” – с характеристикой ее предмета, метода, места в системе
наук и т. п. Сложность предмета теории права и государства определяется и
тем, что он охватывает не только статические моменты (собственно право и
государство), но и их динамику (в частности, процесс правового
регулирования).
Метод в науке, в научной деятельности – это знание, с помощью которого
добывается новое знание. В основе методологии (системы методов) общей
теории права и государства лежит философия. В правовой методологии выделяют
категорию специальных методов, к которым относят, формально-догматический
метод (его называют также специально-юридическим, формально-юридическим) и
метод толкования. Иногда к этой группе относят сравнительно-правовой метод.
Важное место в методологии общей теории права и государства занимает метод
сравнения. Сравнительный метод может быть синхроническим (синхронным) и
диахроническим (сравнительно-историческим). Конкретно-социологический метод
также олицетворяет собой особое направление общетеоретических исследований
– социологию права, которая изучает “право в действии”: связи права с
жизнью, эффективность государственно-правового регулирования. Метод
аналогии, который лежит в основе и метода моделирования, и метода
экстраполяции и др. В методологии правоведения еще не полностью оценен
метод экстраполяции (распространения), который позволяет формировать
общеправовое и общегосударственное знание путем надежных аналогий
ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА
Существует несколько теорий происхождения государства: n Теологическая – теория объясняющая возникновение божественной волей
(Фома Аквинский) n Патриархальная теория – государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи (Аристотель) n Органическая теория – государство как организм, а законы – процессы человеческой психики Платон) n Теория насилия. Известны Восточный путь возникновения государства 5 тысяч лет назад и Западный – классовое разделение власти
7. ОСНОВНЫЕ ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА
Вопрос о происхождении права и государства свидетельствует о том, что в
мировой и отечественной науке нет единообразного представления о
происхождении права и государства. Мыслители различных времен и народов по
разному объясняли и объясняют когда и в силу каких причин возникают
государство и право. Одни считают что государство и право это вечные
спутники человеческого общества поскольку они возникают одновременно с
обществом и существуют до тех пор пока существует общество. По мнению др.
исследователей (большинство) государство и право возникает не одновременно,
а лишь на определенной ступени его исторического развития. Наиболее
распространенными теориями происхождения государства и права являются:
теологическая (теос греч. – бог), патриархальная, договорная, теория
насилия, макрсистско-ленинская и др. Теологическая зародилась в глубокой
древности. Наибольшее развитие получила в эпоху средневековья. Определенное
распространение имеет и сейчас. Наиболее видным представителем этой теории
является средневековый ученый-богослов Фома Аквинский 13 век. Теологическая
теория не разграничивает процесс возникновения общества, государства и
права. Общество а вместе с ним государство и право возникают одновременно и
являются творением божественного разума. Все что существует на земле по
воле бога. Государство и право вечны как и сам бог. Монарх как наместник
бога на земле. Патриархальная теория (древняя) – её основоположниками были
древнегреческие мыслители Платон и Аристотель 3-2 век до нашей эры.
Согласно этой теории государство возникает в результате разрастания семьи.
По мнению Аристотеля разрастание семьи ведет в начале к появлению поселений
которые за тем преобразуются в государство. Согласно этой теории глава
семьи – патриарх, становится главой государства – монархом. Причём власть
монарха является естественным продолжением власти над своими детьми –
своими подчиненными. Патриархальная теория имела распространение в 17, 18
века. Русский философ – Михайловский. В настоящее время эта теория
рассматривается как не вполне научная. Договорная теория выражается в
естественно-правовой теории или в теории естественного права. Своё развитие
получила в 17 –18 веках хотя истоки этой теории находятся в трудах еще
мыслителей древней Греции 5-4 век до нашей эры. Наиболее известными
представителями были: Гроцель, Гоббс, Локк, Спиноза, Руссо, Радищев.
Согласно договорной теории государство – результат общественного договора о
правилах совместного проживания. До появления государства люди находились в
так называемом естественном состоянии, под которым подразумевается либо
свобода и равенство всех членов общества (Локк), либо война всех против
всех (Гоббс), либо всеобщее благоденствие Золотой век (Руссо). Каждый
человек обладал определенной суммой неотъемлемых естественных прав
полученных от бога или от природы. В то же время в догосударственном
обществе не было власти способной защитить человека и гарантировать его
естественные права. По этому что бы защитить человека, гарантировать ему
его естественные права и нормальную жизнь люди заключили между собой
договор, своеобразное соглашение о создании государства передав ему как
органу представляющему их общие интересы часть своих прав. Теория насилия
возникает в 19 веке в Германии в двух вариантах как теория внутреннего
насилия и теория внешнего насилия. Основоположник теории внутреннего
насилия является нем. философ Е. Дюринг. Согласно теории внутреннего
насилия государство возникает в результате насилия одной части общества над
другой в целях подчинения меньшинства большинству. Государство создается
как сила выражающая общественные интересы и обладающая способностью
применять насилие к той части общества которая не желает подчинятся воли
большинства. Теория внешнего насилия – немец. мыслители Гумплович и
Каутски. Согласно теории внешнего насилия государство возникает в
результате завоевания одного племени или народа другим. Государство
создается как аппарат подавления порабощенного народа и поддержания
необходимого для завоевателей порядка. С этой же целью создается и право.
Марксистская теория (классовая, экономическая) возникла в 19м веке
основоположники Маркс и Энгельс. Энгельс ,,Происхождение семьи, частной
собственности и государства» – Ленин полностью разделял. Советская наука и
наука др. социальных стран считала эту теорию единственно правильной. С
точки зрения марксисткой теории государство и возникает как результат
раскола общества на антагонистические классы и борьбы между ними. Эта
теория рассматривает возникновение государства и права как естественно
исторический процесс развивающийся по своим собственны законам. С точки
зрения Марксисткой теории развитие экономики в первобытном обществе привело
к крупным общественным разделением труда (выделение пастушечьих племен,
отделению ремесла от земледелия, появление купечества) послужившие
появлению частной собственности, расколу общества на антагонистические
классы и к классовой борьбе. Государство, а вместе с ним и право создаются
классом собственников (эксплуататоров) для удержания в повиновении, для
подавления классов не собственников (эксплуатируемых).
СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА
Сущность государства рассматривается как орудие неорганической власти,
диктатуры господства класса.
В понимание сущности государства существуют два основных подхода
классовый и надклассовый. Классовый подход в понимании сущности государства
выражен в основном в марксистско-ленинской теории государства. Согласно
марксистско-ленинской теории, государство есть классовое явление. Оно
всегда носит классовый характер, возникает в результате раскола общества на
классы, существует только в классовом обществе и с исчезновением классов
должно отмереть. Государство в марксистско-ленинской теории выступает как
орудие классового господства, как машина для подавления одних классов
эксплуатируемых др. эксплуататорами. Другой подход – надклассовый,
выражается в различных не марксистских теориях государства: теория
правового государства, теория плюралистической демократии, теория
государства благоденствия, теория элит, технократическая теория. Теории по
разному раскрывают сущность государства, но не одна из этих теорий не
рассматривает государство как орудие классового господства.
5. ПРИЗНАКИ, ОТЛИЧАЮЩИЕ ГОСУДАРСТВО ОТ ОБЩЕСТВЕННОЙ ВЛАСТИ ДОКЛАССОВОГО
ОБЩЕСТВА (ХАРАКТЕРИСТИКА ПЕРВОБЫТНОГО ОБЩЕСТВА)
Экономика первобытного общества была основана на общественной
собственности. Это было общество экономически равных. Развитие экономики
шло по двум направлениям – совершенствование орудий труда и
совершенствование организации труда. Структура. Основной единицей общества
была родовая община.
Управление, власть. Для осуществления оперативного управления выбирался
старейшина – уважаемый член рода.
Нормативное регулирование. Возникают обычаи, которые передаются из
поколения в поколение. Соблюдались добровольно. Закреплялась система
запретов (табу).
6. ПРИЗНАКИ, ОТЛИЧАЮЩИЕ ГОСУДАРСТВО ОТ ИНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ КЛАССОВОГО
ОБЩЕСТВА Первый признак: Разделение население по территориальным единицам. В
государственном обществе род не имел строго определённой территории,
перемещался с одного места на другое. В отличие от первобытного строя, где
общественная власть распространялась на людей по кровнородственному
признаку при государственном строе власть распределяется в зависимости от
территории проживания. Государство имеет строго локализованную территорию
на которой распространяется его суверенная власть, а население, на ней
проживающее, превращается граждан государства. Территория государства –
пространство, в пределах которого осуществляется государственная власть.
Составные части территории государства: n Земля и её недра, образующие её сухопутную территорию n Реки, озёра, искусственные водохранилища, а также морские воды, омывающие территорию данного государства n Воздушное пространство над сухопутной и водной территорией n Объекты приравненные к территории государства (морские и воздушные суда, космические корабли и станции, действующие под флагом данного государства) От не государственных организаций (профсоюзов, политических партий)
государство отличается тем, что государство олицетворяет всё население
страны, распространяет на него свою власть. Вся территория государства
делится на административно-территориальные единицы: округа, провинции,
области, районы. Их функции – организация государственной власти и
управления на занимаемой ими территории. Второй признак: Публичная государственная власть. Аппарат власти
управления вместе с особыми отрядами вооружённых людей называют публичной
властью. Аппарат власти состоит из особого слоя людей, основное занятие
которых выполнение властных и управленческих функций. Свои должности эти
люди занимают путем избрания, назначения, наследования или замещения.
Основной состав аппарата государственной власти – органы законодательной,
исполнительной, суда, прокуратуры и др. Основным признаком государства также является наличие аппарата
принуждения, который состоит из особых отрядов вооружённых людей в виде
армии, полиции, разведки м т.д. Власть существовала и в до государственном обществе, но это была
общественная власть, которая исходила от рода и использовалась им для
самоуправления. Принципиальная особенность публичной государственной власти
– она воплощается именно в чиновниках, т.е. профессиональном сословии
управителей из которых состоят органы управления и принуждения
(государственный аппарат). Третий признак: Государственный суверенитет – верховенство
государственной власти внутри страны и независимость на международной
арене, способность государственной власти самостоятельно издавать
общеобязательные для всех правила поведения, устанавливать и обеспечивать
правопорядок, определять права и обязанности граждан и юридических лиц.
Верховестно государственной власти внутри страны обозначает: n универсальность её властной силы, которая распространяется на всё население n государственная власть может отменить, не признавать любое проявление любой другой общественной власти, если последняя нарушает закон Четвёртый признак: Неразрывная связь государства и права. Без права
государство не может существовать. Право юридически оформляет государство и
государственную власть следовательно делает их законными. Государство
осуществляет свои функции в правовых формах. Пятый признак: Каждое государство характеризуется своими символами,
отребутами, памятными датами. У каждого государства есть свой гимн, флаг,
традиции.
12. СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА, СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ
В современной отечественной ТГП вопрос о сущности государства решается
по разному. Многие исследователи исходят из того, что сущность государства
не следует рассматривать только с классовых или только с надклассовых
позиций. По их мнению сущность государства имеет две стороны: классовую и
обще социальную (общечеловеческую) сущность государства – двуединая
сущность. В те или иные периоды истории на первый план выходит либо
классовая либо обще социальная сторона сущности государства. Согласно др.
точке зрения государство носило классовый характер в прошлом. Современное
государство классовый характер утратило и из орудия классового господства
превратилось в орудие социальных компромиссов. Существуют и др. взгляды.
Небезынтересным представляется подход в характеристики сущности
государства, акцентирующий внимание на управленческую деятельность
государства. Согласно этому: сущность государства выражается в том что
государство есть организация осуществляющая руководство и управление
обществом. Это управление может выражается в различных формах в том числе и
в подавлении одних классов другими.
8. ТИПОЛОГИЯ ГОСУДАРСТВА (ФОРМАЦИОННЫЙ И ЦИВИЛИЗАЦИОННЫЙ ПОДХОДЫ) Типология есть учение о типах – больших группах (классах) тех или иных
объектов, обладающих набором общих, характерных для каждого типа,
признаков. Формационный и цивилизационный подходы – это подходы не только к
делению государств на типы. Типология государства на их основе – это
частный случай формационного и цивилизационного подходов к познанию истории
вообще, к познанию истории общества. В основе формационного подхода лежит
понятие “общественно-экономическая формация”, которая призвана
характеризовать тип общества в единстве его базиса (типа производственных
отношений, экономической структуры общества) и надстройки. Этот подход
разработан в рамках марксистской теории. В основе цивилизационного подхода
лежит понятие “цивилизация”. Цивилизацию – «социокультурную» систему,
обеспечивающую высокую степень дифференциации жизнедеятельности в
соответствии с потребностями сложного, развитого общества и вместе с тем
поддерживающую его необходимую интеграцию через создание регулируемых
духовно-культурных факторов и необходимой иерархии структур и ценностей”.
Цивилизационный подход к типологии государства является, по всей
вероятности, перспективным. Формационный подход является традиционным для
марксистского обществоведения, в котором “общественная формация” – это
исторический тип общества, основанный на определенном способе производства.
В типологии государства следует учитывать как цивилизационный подход, так и
формационный.
9. ПОНЯТИЕ ИСТОРИЧЕСКОГО ТИПА ГОСУДАРСТВА И ЕГО СООТНОШЕНИЕ С ФОРМАМИ
ГОСУДАРСТВА
Исторический тип государства – это совокупность основных важнейших черт
государства, определённой общественной, экономической формации, выражающая
их классовую сущность. С помощью этой типологии была:
1) установлена зависимость типа государства от характера общественно экономической формации
2) были объединены в одни группы государства, имеющие единый характер власти
3) были выявлены закономерности одного типа государств другим.
В Западных государствах власть принадлежит экономически господствующему
классу. В Восточных первичная государственная власть.
Исторический тип:
-рабовладельческий (основой экономики являлась собственность рабовладельца
на рабов и средства производства. Основные классы рабы и рабовладельцы.
Форма организации гос. власти – унитарная и монархия).
-на смену рабовладельческому пришло феодальное (возникло в результате
образования крупных землевладельцев и превращение светской и духовной знати
в класс феодалов. Экономическая основа – феодальная собственность на землю
и крепостных крестьян. Основной класс – феодалы и крепостные крестьяне.
Формой организации гос. власти были монархи различных видов – ограниченные
и неограниченные. Также существовала республиканская форма правления –
Венеция, Новгород, Псков)
-буржуазное (появилось в результате революций. Экономическая основа –
частная собственность на средства производства. Классы – буржуазия и
пролетариат).
-социалистическое (возникло в результате революции. Гос. власть принадлежит
трудящимся во главе с рабочим классом. Сущность – диктатура пролетариата.
Форма социалистического государства – республика. Форма гос. устройства –
унитарное государство)
10. ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА Функции государства – это основные направления его деятельности,
выражающие сущность и социальное назначение, цели и задачи государства по
управлению обществом в присущих ему формах и присущими ему методами”.
Характеризуя функции государства, следует учитывать следующие моменты: –
функции нужно отличать от целей и задач, стоящих перед государством, –
функции отражают ту деятельность государства, которую оно должно
осуществлять, чтобы решать поставленные перед ним задачи; – в реальной
деятельности государство может отклоняться от своих функций; – функции
государства объективно заданы целями и задачами государства; функции
государства подвержены эволюции: а) исчезать одни функции и появляться
другие; б) меняться содержание одной и той же функции; – функции
государства осуществляются в специальных организационно-правовых формах и
свойственными государству методами; Непосредственно функции государства
определяются его целями и задачами.. Можно сделать вывод, что функции
государства и их содержание обусловлены- а) потребностью обеспечения самых
необходимых условий сохранения общества (общесоциальный фактор); б)
сущностью государства, его природой; в) целями и задачами государства.
Функции дел на виды: общесоциальные и классовые (обусловленные классовыми
противоречиями); внутренние и внешние ; постоянные и временные. Основные и
не основные. К внутренним функциям: – функцию обеспечения народовластия; –
экономическую функцию; – социальную функцию; – функцию налогообложения и
финансового контроля; – экологическую функцию; – функцию охраны прав и
свобод граждан, обеспечения законности и правопорядка. К внешним функциям:
– функцию интеграции в мировую экономику; – обороны страны; – поддержки
мирового правопорядка; – сотрудничества с другими государствами в решении
глобальных проблем современности.
11. ВНУТРЕННИЕ ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА Внутренние функции: 1) экономическая, которая сводится к формированию и исполнению бюджета,
определению стратегии экономического развития общества, обеспечению равных
условий для функционирования различных форм собственности, стимулированию
предпринимательской деятельности и т. п.; 2) социальная, которая выражается в комплексе мероприятий по оказанию
социальных услуг членам общества, их социальном обеспечении и т. д.; 3) правоохранительная, которая направлена на укрепление правопорядка и
законности в государстве; 4) культурно-просветительная, призванная обеспечить культурный и
образовательный уровень граждан, свойственный цивилизованному обществу,
создать условия их участия в культурной жизни общества, пользования
учреждениями и достижениями культуры.
12. ВНЕШНИЕ ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА Внешние функции: 1) экономическое сотрудничество с другими странами; 2) оборона страны от нападения извне, охрана государственных границ; 3) участие в межгосударственных мероприятиях по урегулированию
международных и внутригосударственных конфликтов; 4) борьба за мир и мирное существование; 5) научно-техническое и культурное сотрудничество с другими странами 6) взаимодействие с другими странами по защите окружающей среды и
созданию необходимых условий для экологического выживания мирового
сообщества
13. ФУНКЦИИ РОССИЙСКОГО ГОСУДАРСТВА
Функции государства – это основные направления его деятельности,
определенная работа, круг его деятельности, осуществляемый по установленной
в законе или договоре обязанностей. В осуществлении функций государства
участвуют все его органы.
Функции государства: n внутренние n внешние
14. ПОНЯТИЕ И ЭЛЕМЕНТЫ ФОРМЫ ГОСУДАРСТВА
Форма государства показывает особенности устранения и функционирования
государств. Она включает в себя три института: форма правления, форма
государственного устройства и государственный режим. Под формой государства
понимают организацию государственной власти и её устройство. Форма
государства проливает свет на то, как организованна власть в государстве,
какими органами представлена, порядок образования органов. От того, как
организованна власть, зависит эффективность государственного руководства.
Форма государства выступает в разных аспектах: n порядок образования и организация высших органов государственной власти n это способ территориального устройства n это приёмы и методы осуществления государственной власти
ФОРМА ПРАВЛЕНИЯ. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ
Форма государственного правления – это элемент формы государства,
характеризующий организацию верховной государственной власти, порядок
образования ее органов и их взаимоотношения с населением. По формам
правления государства подразделяются на монархии и республики. Признаки
монархии: 1) власть передается по наследству; 2) осуществляется бессрочно;
3) не зависит от населения. Монархии бывают неограниченными, в которых
отсутствуют представительные учреждения народа и в которых единственным
носителем суверенитета государства является монарх (например, абсолютные
монархии последнего периода эпохи феодализма, из современных – Саудовская
Аравия, Бруней), и ограниченными, в которых наряду с монархом носителями
суверенитета выступают другие высшие государственные органы, ограничивающие
власть главы государства (речь идет, в частности, об Англии, Японии,
Испании, Швеции, Норвегии и т.п.). Признаки республики: 1) выборность
власти; 2) срочность; 3) зависимость от избирателей. В зависимости от того,
кто формирует правительство, кому оно подотчетно и подконтрольно,
республики подразделяются на президентские, парламентские и смешанные. В
президентских республиках (США, Сирия) именно президент выполняет эту роль,
в парламентских (Германия, Италия) – парламент, в смешанных (Франция,
Финляндия) – совместно президент и парламент. Монархии: восточная деспотия
– первое, раннее государство, где приоритет- насилию, верх. власть – царь
или король – неограниченная судебная, исполнит., верховная власть;
ограниченная монархия – сословно-представительная монархия, ее власть
ограничена каким-либо институтом (на Руси – боярская дума); раннефеодальная
монархия – феод. раздробленность, власть – у местных феодалов, принцип –
вассал моего вассала – не мой вассал; конституционная монархия – власть
монарха ограничена законами, принцип – царствовать, но не властвовать.
Республики: такая публичная власть, которая осуществляется коллегиально и
возникающая путем собрания. Президентская, парламентская. республика
(различия – по основному объему полномочий) – в президентской республике
президент имеет право распустить законодательный орган. Президент формирует
основные ключевые посты в правительстве. Президент имеет право издавать
всеобщие законы, нормативные акты. Президент – главком. В парламентской
республике основной объем полномочий – у парламента. Парламент нельзя
распустить и он формирует правительство. Президент управляет лишь
экономической стороной жизни страны.
16. ФОРМА ГОСУДАРСТВЕННОГО УСТРОЙСТВА. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ
ФГУ определяется внутренним строением органов государственной власти и
управления, принципами и взаимодействием друг с другом этих органов и
объемами их полномочий. Унитарное – основная масса населения – одна нация,
строгая соподчинённость уровней власти друг другу. Единая система права,
федеральных законов и иных нормативных актов. Федеративное – сложное
многонациональное государство, состоящее из союза когда-то суверенных
государств, ныне находящихся в федерации и обладающих некоторыми
суверенными правами (но не суверенитетом). Здесь сложная судебная,
финансовая система, т.к. субъекты федерации на своей территории избирают
главу субъекта, законодательные, и исполнительные органы (напр., свои
суды). Конфедерация – сложное устройство, временный союз суверенных
государств, созданный для решения каких-либо временных локальных задач
(военные, экономические., таможенные союзы).
17. ФОРМА ПОЛИТИЧЕСКОГО (ГОСУДАРСТВЕННОГО РЕЖИМА)
Политический режим – это система методов, способов и средств
осуществления политической власти. Всякие изменения, происходящие в
сущности государства данного типа, прежде всего отражаются на его режиме, а
он влияет на форму правления и форму государственного устройства. Согласно
одной точке зрения понятия «политический режим» и «государственный режим»
можно расценивать как тождественные.
Согласно другой точке зрения понятие «политический режим» более
широкое, чем понятие «государственный режим», ибо включает в себя не только
методы и приемы осуществления политической власти со стороны государства,
но и со стороны политических партий и движений, общественных объединений,
организаций и т.п. Политический режим — это динамическая, функциональная
характеристика политической системы. Категории «политический режим» и
«политическая система« тесно связаны между собой. Если первая показывает
весь комплекс институтов, участвующих в политической жизни общества и в
осуществлении политической власти, то вторая — как эта власть
осуществляется, как действуют данные институты (демократично либо
недемократично). Понятие политического режима является ключевым для
формирования представлений об основных системах власти. Именно исходя из
политического режима судят о подлинной картине принципов организации
политического устройства общества. Политический режим характеризует
определенный политический климат, существующий в той или иной стране в
конкретный период ее исторического развития. (Демократический,
тоталитарный, авторитарный – средний).
18. МЕХАНИЗМ ГОСУДАРСТВА. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ
Механизм государства – это система государственных органов, призванных
осуществлять задачи и функции государства. В юридической науке понятия
«механизм государства» и «государственный аппарат» обычно употребляются как
синонимы, хотя существует точка зрения, согласно которой под
государственным аппаратом понимается система органов, непосредственно
осуществляющих управленческую деятельность и наделенных для этого властными
полномочиями, а в понятие «механизм государства» включаются также
«материальные придатки» государственного аппарата (вооруженные силы,
милиция, исправительные учреждения и т.д.), опираясь на которые
государственный аппарат осуществляет свою деятельность. Характерные черты
механизма государства: а) он представляет собой систему, т.е. упорядоченную
совокупность государственных органов; б) целостность его обеспечивается
едиными целями и задачами; в) основным элементом механизма государства
выступают государственные органы; г) он является той организационной и
материальной силой (рычагом), с помощью которой государство осуществляет
свою власть, достигает конкретных результатов.
Механизм современного государства отличается высокой степенью
сложности, многообразием составляющих его частей, блоков подсистем.
Структура механизма государства включает в себя: 1) государственные органы,
которые находятся в тесной взаимосвязи и соподчиненности при осуществлении
своих непосредственных властных функций; 2) государственные учреждения и
предприятия, которые властными полномочиями (за исключением их
администраций) не обладают, а выполняют общесоциальные функции в сфере
экономики, образования, здравоохранения, культуры, науки и т.д.; 3)
государственных служащих (чиновников), специально занимающихся управлением;
4) организационные и финансовые средства, а также принудительную силу,
необходимые для обеспечения деятельности государственного аппарата.
19. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ОРГАНЫ (ОРГАНЫ ГОСУДАРСТВА), ПОНЯТИЕ И ВИДЫ
Орган государства – это структурно обособленная часть государственного
аппарата обладающая властными полномочиями и осуществляющая определенные
задачи и функции государства. Исходя из этого определения: 1-ый признак –
органы государства это определенные элементы, составные части
государственного аппарата. 2-ой признак – это относительно самостоятельные
обособленные части государственного аппарата, то есть каждый орган
государства представляет собой определенную государственную организацию и
занимает определенное место в структуре государственного аппарата. 3-ий
признак – органы государства это такие элементы государственного аппарата,
которые обладают определенными властными полномочиями – компетенцией (право
того или иного органа государства решать определенные государственные и
общественные вопросы). Органы государства наделяются компетенцией самим
государством и компетенция государственных органов закрепляется в
определенных нормативно-правовых актах. 4-ый признак – органы государства
это такие части государственного аппарата, с помощью которых осуществляются
задачи и функции государства. Вместе с тем не следует отождествлять функции
государства и функции органов государства, так как каждый орган государства
осуществляет часть либо одной функции, либо части нескольких функций.
Классификация государственных органов. 1-ая – с учетом порядка
образования (формирования) органы государства подразделяются на первичные и
производные. Первичные формируются населением, то есть такие органы
создаются непосредственно народом (Государственная дума). Вторичные
(производные) – это органы которые формируются первичными органами или
какими-либо производными органами. 2-ая классификация – с учетом сферы
действия органы государства подразделяются на высшие и местные. Высшие
действуют в масштабах всей страны или в масштабах субъекта федерации.
Местные органы – это органы, которые действуют в пределах соответствующих
административно-территориальных единиц. Как правило, территория всех
государств подразделяется на определенные части, которые именуются
административно-территориальными единицами. Существуют самые различные
административно-территориальные единицы, имеющие самые различные названия.
В РФ административно-территориальными единицами являются города, районы,
поселки, села. В федеративных государствах данная классификация имеет
несколько иной вид. В федеративных государствах органы государства по сфере
действия подразделяются на высшие органы федерации (федеральные органы),
высшие органы субъекта федерации и 3-я разновидность, местные. 3-ья
классификация – с учетом принципа разделения властей органы государства
(органы государственной власти) подразделяются на законодательные,
исполнительные и судебные. К законодательным органам относятся высшие
представительные органы государственной власти. Эти законодательные органы
принимают и издают законы. Исполнительные органы, это правительство,
министерства, отделы – занимаются непосредственно управленческой
деятельностью – исполнение законов. Судебные органы осуществляют
правосудие. Данная классификация является относительной, поскольку, не
охватывает как правило всей системы государственных органов. В частности в
РФ в эту классификацию не вписываются такие органы как – президент и
прокуратура.
ПРИНЦИПЫ ОРГАНИЗАЦИИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ГОСУДАРСТВЕННОГО АППАРАТА
Государственный аппарат – это совокупная связь органов государства,
основанная на их субординации и распределении властных полномочий.
Стало быть, государственный аппарат – это воплощение, выражение
государственной власти подобно тому, как атрибуты монархической формы
правления (трон, скипетр, одежда, корона) являются ее признаками. В
специальном, более узком значении под государственным аппаратом понимают
лишь систему государственных органов, наделенных властными полномочиями.
При этом «специальными властными полномочиями, необходимыми для
осуществления возлагаемой на них работы, наделены все звенья
государственного аппарата. В целом ими охватываются все стороны
государственной деятельности».
По иному дает определение государственному аппарату и его соотношение с
механизмом государства М.И. Байтин: «Понятие «механизм государства» тесно
связано с категорией «государственный аппарат», – пишет он… В широком
смысле понятие государственного аппарата как совокупности всех
государственных органов совпадает с определением механизма государства,
идентично ему. В более узком смысле под государственным аппаратом понимают
аппарат государственного управления. Именно в этом значении как
совокупности исполнительно-распорядительных, управленческих органов
используется термин «государственный аппарат» в науке административного
права».
Правовая форма деятельности государственного аппарата носит властный
характер и реализуется в общеобязательных предписаниях, адресованных
соответствующим адресатам. Она складывается из следующих трех форм
деятельности: правотворческой, правоприменительной и правоохранительной
Правотворческая – особая форма деятельности государственных органов,
направленная на разработку и издание нормативно-правовых актов.
Правоприменительная деятельность – сложный процесс, выступающий как
способ и средство организации реализации права; как стадия правового
регулирования; как юридический факт; как элемент механизма правового
регулирования. Применение права – всегда действие, акт поведения
управомоченного лица.
Правообеспечительная (правоохранительная) функция состоит в том, что
применение права обеспечивает соблюдение, исполнение и использование норм
права. Например, вынесение приговора по уголовному делу обусловливает
исполнение норм уголовного права, предусматривающих данное наказание.
ГОСУДАРСТВО В ПОЛИТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЕ ОБЩЕСТВА
Политическая система общества представляет собой сложное, многогранное
явление. Она охватывает сферу политических отношений и процессов и
обеспечивает объединение общества посредством политической власти. В самом
общем виде назначение политической системы можно определить как управление
делами общества посредством политической власти. Она призвана обеспечивать
реальное практическое участие населения в разработке, принятии и
осуществлении социально-экономических и политических решений.
В науке существует множество различных понятий политической системы.
Это объясняется тем, что отдельные исследователи избирают разные критерии
для характеристики политической системы или преследуют разные
исследовательские цели. Тем не менее выделяются следующие основные признаки
политической системы: во-первых, тесная связь ее с государственной властью, с борьбой
за государственную власть и ее осуществление; во-вторых, выражение политических интересов различных классов,
социальных слоев и групп; в-третьих, наличие организационных форм выражения политических
интересов; в-четвертых, урегулированность отношений между институтами
политической системы правовыми, политическими нормами и политическими традициями.
С учетом названных признаков политическую систему определяют как
совокупность государственных и негосударственных политических институтов,
выражающих политические интересы различных социальных групп и
обеспечивающих их участие в принятии политических решений государством.
Составной частью политической системы, обеспечивающей ее функционирование,
являются правовые, политические нормы и политические традиции.
22. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ПОЛИТИЧЕСКИЕ ПАРТИИ
Государственные политические партии- общественные объединения, целью
которых является участие в политической жизни общества, в организации и
осуществлении государственной власти посредством влияния на формирование
политической воли граждан, участие в выборах и деятельности органов
государственной власти.
Виды политических партий в РФ: n общероссийские (более чем в половине субъектов РФ не менее 10 в каждом или имеющем поддержку, более чем 5% избирателей) n межрегиональные (не менее чем на территории двух субъектов РФ) n региональные (в пределах одного субъекта федерации) n классовые (крестьянские, рабочие, предпринимательские) n национально-религиозные (партия исламского возрождения, союз русского народа) n проблемные (экологическая, партия земельной реформы) n гротескные (например партия любителей пива) n по участию в государственных делах (парламентские, правящие)
В рамках политической системы партии образуют партийную систему –
совокупную связь партий, действующих в соответствии со своими программами,
уставами, борющиеся за государственную власть. Усиливаясь партии
способствуют демократизации общества. Поднимают политическую активность
населения. В странах с демократической политической системой признаётся
политическое многообразие, им предоставляется право формирования высших
органов государства путём проведения своих сторонников в парламент или
правительство.
Два вида политических систем: многопартийные и основанные на монополии
правящих партий.
Партийное государство: руководители органов управления назначаются по
партийной принадлежности, функционирует одна господствующая партия. Её
идеология становится государственной идеологией, сращивание партии и
государственного аппарата. Руководитель партии фактически глава
государства.
23. ГОСУДАРСТВО И ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОБЪЕДИНЕНИЯ
При демографическом политическом режиме государство и общественные
объединения относительно независимы друг от друга. Государство
регламентирует лишь общее начало функционирования общественных объединений
с целью обеспечить право на объединение, а самим общественным объединениям
равноправие. При этом государство не вмешивается во внутреннюю жизнь самих
общественных объединений если только их деятельность не противоречит
законодательству. Конституция запрещает создание и деятельность
общественных объединений цели и действия которых направлены на
насильственные изменения основ конституционного строя и нарушение
целостности РФ, подрыв безопасности государства, создание вооружённых
формирований, разжигание национальной, социальной, расовой и религиозной
розни. С другой стороны общественные объединения не могут оказывать
непосредственного влияния на государство и его органы. Свою политику они
проводят через своих сторонников, избранных на государственные посты. По
иному складывается взаимоотношение между государством и общественными
объединениями в странах с не демократическим политическим режимом, где
гражданское общество подавляется государством. Социальные различия
нивелируются, деятельность общественных объединений носит декларативный
характер: оппозиция отсутствует, правящая партия является единственной, по
сути сливается с государством и утрачивает черты партии как таковой.
Конституция РФ закрепляет основные параметры демократическо-политической
системы: принцип политического многообразия и многопартийности, равноправие
общественных объединений, право каждого на объединение, включая право
создавать новые объединения, вступать в уже существующие, свободно из них
выходить.
24. ГРАЖДАНСКОЕ ОБЩЕСТВО И ПРАВОВОЕ ОБЩЕСТВО
Гражданское общество – это свободное демократическое правовое общество,
ориентированное на конкретного человека, создающее атмосферу уважения к
правовым традициям и законам, обеспечивающая свободо-творческую и
предпринимательскую деятельность, создающая возможность достижения
благополучия и реализации прав человека и гражданина.
Основные признаки: n Гражданское общество – общество свободных индивидов, т.е. каждый индивид является собственником, свободен в выборе форм собственности, профессии и вида труда. Индивид не зависим от государства, т.е. может быть членом политической партии или объединения, вправе участвовать или не участвовать в выборах органов государственной власти и местного самоуправления. n Гражданское общество – суть открытое социальное образование. В нём обеспечивается свобода слова, гласность, доступ к различного рода информации, право свободного въезда и выезда. n Гражданское общество – сложная система. Наличие многообразных общественных форм и институтов (профсоюзы, партии, объединения, клубы) позволяет реализовать потребность и интересы индивидов. n Гражданское общество – саморазвивающаяся и самоуправляемая система.
Индивиды, объединяясь в организации реализуют свои интересы, обеспечивают развитие общества без вмешательства государства, как политическо властной силы. n Гражданское общество – правовое демократическое общество, обеспечивается и защищается естественными и приобретёнными правами человека и гражданина.
Правовое общество – организация политической власти в стране, которая
основана на верховенстве закона, действует в строго определённых законом
границах. Правовое государство является посредником между индивидом и
обществом. Правовое государство – это государство в котором действует
свобода, основанная на законах.
Признаки правового государства: n Верховенство закона. Не один государственный орган, должностное лицо, коллектив, организация, человек не освобождается от обязанности подчинятся закону. Законы являются общеобязательными. Верховенство закона – акт исходящий от высшего представительного органа государственной власти и обладающий высшей юридической силой. n Взаимная ответственность государства и гражданина. Как граждане несут ответственность перед государством, так и государство должно нести ответственность перед гражданином. Но на практике в отношениях
«государство – гражданин» нет равного партнёрства, поэтому нет равной ответственности их друг перед другом. Такой характер взаимоотношений государства и гражданина косвенно закрепляется в конституциях западных стран. В прямой форме устанавливаются обязанности и ответственность граждан перед государством и нет упоминания об обязанностях и ответственности государства перед гражданами.
Государство, вступая во взаимоотношения с различными общественными объединениями и со всеми гражданами, обладает большим объёмом прав и обязанностей. Государство, как представитель народа имеет ряд правомочий, присущих только ему (издание общеобязательных норм, взимание налогов). В правовом государстве должен быть отработан механизм взаимной ответственности за нарушение прав и не выполнение обязанностей. Правовое государство и гражданин равноправные участники правоотношений. Основная форма их взаимодействия – договор (о приёме на работу, займа, купли-продажи). Договор высшей формы – Конституция, если она принята в результате всенародного голосования. В ней определяются особые права государства, которые не могут принадлежать отдельным гражданам и неприкосновенны для всего государства. n Реальная гарантированность прав и свобод личности. В соответствии с
Конституцией РФ человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. Правовое государство существует и развивается на базе гражданского общества, где права и свободы граждан не только провозглашаются, но и реально обеспечиваются. n Принцип разделения властей. (БИЛЕТ 26)
25. ПРИЗНАКИ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА
Признаки правового государства: n Верховенство закона. Не один государственный орган, должностное лицо, коллектив, организация, человек не освобождается от обязанности подчинятся закону. Законы являются общеобязательными. Верховенство закона – акт исходящий от высшего представительного органа государственной власти и обладающий высшей юридической силой. n Взаимная ответственность государства и гражданина. Как граждане несут ответственность перед государством, так и государство должно нести ответственность перед гражданином. Но на практике в отношениях
«государство – гражданин» нет равного партнёрства, поэтому нет равной ответственности их друг перед другом. Такой характер взаимоотношений государства и гражданина косвенно закрепляется в конституциях западных стран. В прямой форме устанавливаются обязанности и ответственность граждан перед государством и нет упоминания об обязанностях и ответственности государства перед гражданами.
Государство, вступая во взаимоотношения с различными общественными объединениями и со всеми гражданами, обладает большим объёмом прав и обязанностей. Государство, как представитель народа имеет ряд правомочий, присущих только ему (издание общеобязательных норм, взимание налогов). В правовом государстве должен быть отработан механизм взаимной ответственности за нарушение прав и не выполнение обязанностей. Правовое государство и гражданин равноправные участники правоотношений. Основная форма их взаимодействия – договор (о приёме на работу, займа, купли-продажи). Договор высшей формы – Конституция, если она принята в результате всенародного голосования. В ней определяются особые права государства, которые не могут принадлежать отдельным гражданам и неприкосновенны для всего государства. n Реальная гарантированность прав и свобод личности. В соответствии с
Конституцией РФ человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. Правовое государство существует и развивается на базе гражданского общества, где права и свободы граждан не только провозглашаются, но и реально обеспечиваются. n Принцип разделения властей. (БИЛЕТ 26)
26. ПРИНЦИПЫ РАЗДЕЛЕНИЯ ВЛАСТЕЙ
Теоретическое обоснование принципа разделения властей получил в 17-18
веках как средство борьбы с абсолютизмом и как средство обеспечения
свободы. Первый выдвинул идею англичанин Джон Локк – он первый предложил
разделить государственную власть на три ветви – законодательную,
исполнительную и федеративную. Позднее эту идею развил французский
Мыслитель Шарль Монтескье. Монтескье предложил разделить единую
государственную власть на три ветви – законодательную, исполнительную и
судебную. При этом Монтескье отдавал лидерство законодательной власти. В
последующем идея получила свою практическую реализацию во многих
государствах: в США и Франции. Суть принципа разделения властей состоит в
том, что единая государственная власть подразделяется как правило на 3
относительно самостоятельные ветви власти: законодательную, исполнительную
и судебную. В соответствии с принципом разделения властей создаются высшие
органы государства, которые взаимодействуют на основе системы сдержек и
противовесов. Несмотря на действие принципа разделения властей и выделение
относительно самостоятельных ветвей государственной власти, государственная
власть по-прежнему сохраняет своё единство, поскольку деятельность всех
ветвей власти должна быть сбалансирована и осуществляется в тесном
взаимодействии.
27. ПРИНЦИПЫ ВЗАИМООТНОШЕНИЙ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА С ЛИЧНОСТЬЮ
Как граждане несут ответственность перед государством, так и
государство должно нести ответственность перед гражданином. Но на практике
в отношениях «государство – гражданин» нет равного партнёрства, поэтому нет
равной ответственности их друг перед другом. Такой характер взаимоотношений
государства и гражданина косвенно закрепляется в конституциях западных
стран. В прямой форме устанавливаются обязанности и ответственность
граждан перед государством и нет упоминания об обязанностях и
ответственности государства перед гражданами. Государство, вступая во
взаимоотношения с различными общественными объединениями и со всеми
гражданами, обладает большим объёмом прав и обязанностей. Государство, как
представитель народа имеет ряд правомочий, присущих только ему (издание
общеобязательных норм, взимание налогов). В правовом государстве должен
быть отработан механизм взаимной ответственности за нарушение прав и не
выполнение обязанностей. Правовое государство и гражданин равноправные
участники правоотношений. Основная форма их взаимодействия – договор (о
приёме на работу, займа, купли-продажи). Договор высшей формы –
Конституция, если она принята в результате всенародного голосования. В ней
определяются особые права государства, которые не могут принадлежать
отдельным гражданам и неприкосновенны для всего государства.
28. ПОЛИТИЧЕСКАЯ СИСТЕМА ОБЩЕСТВА
Политическая система общества – это система взаимосвязанных организаций
и людей, основанных на различных формах собственности, отражающих интересы
и волю социальных слоёв, классов, групп, реализующая политическую власть в
рамках права через государство. Основные компоненты политической системы: а) совокупность политических объединений (государство и обществено-
политические партии) б) политические отношения, складывающиеся между элементами системы в) политические нормы и традиции г) политическое сознание д) политическая деятельность – деятельность людей как представителей
или членов политических объединений
29. ЕДИНСТВО, РАЗЛИЧИЕ И ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
Государство – это политическая организация общества, обеспечивающая его
единство и целостность, осуществляющая посредством государственного
механизма управление делами общества, суверенную публичную власть,
предающая праву обще обязательное значение, гарантирующая права и свободу
граждан, законность и правопорядок.
Взаимодействие. Процесс возникновение государства и права протекал
параллельно. Государство и право является продуктом общества на
определённом этапе развития. Взаимосвязь государства и права проявляется в
следующем: n нормы права не могут возникать, развиваться и функционировать без государства n нормы права являются результатом правотворческой деятельности государства n юридические нормы становятся обще обязательными, потому что они устанавливаются и санкционируются государством n государство гарантирует реализацию правовых норм, охраняет от нарушений.
Государство зависит от права, оно не может нормально функционировать не
опираясь на право. В законодательном закреплении нуждается организация
деятельности государственного аппарата. Правовые нормы определяют систему
государственного механизма, устанавливают юридическую основу для
взаимоотношений должностных лиц и граждан.
30. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРАВА
Право – это система общеобязательных правил (норм) поведения людей,
установленных или санкционированных государством и охраняемых его
принудительной силой.
Право как регулятор возникает только в том обществе, которое имеет
государственную организацию. Оно представляет собой результат общественного
развития и наряду с другими социальными нормами (обычаями, традициями,
религиозными нормами) регулирует общественные отношения. Однако, по
обязательности исполнения людьми правовых норм, по кругу лиц, которые
должны соблюдать нормы права, и по действию права в пространстве оно
занимает главенствующее положение среди социальных норм.
К признакам права можно отнести следующие:
1. Право – это явление общественное. Оно возникает как продукт общества на определенной ступени его развития.
Право есть регулятор социально значимого поведения человека, разновидность
социальных норм. Оно имеет дело с социальной сферой, которая включает в
себя: а) людей; б) отношения между людьми (общественные отношения); в)
поведение субъектов общественных отношений.
Содержание права определяется потребностями общественного развития
Право- средство социального компромисса в масштабе общества, установления
баланса социальных интересов
Более или менее адекватно отражается в формальных источниках права, что
означает приближение права к своему идеалу или отступление от него, от
своей сущности.
Право как разновидность социальных норм обладает качеством нормативности;
оно действует как типовой регулятор, адресаты которого определены не
конкретно, поименно, а общими признаками (возраст, вменяемость).
Нормативность формируется как. результат обобщения и фиксации устойчивых,
повторяющихся социально полезных отношений и поступков людей..
Действие права основано на принципе применения равных мер к участникам
общественных отношений независимо от их индивидуальных особенностей
Нормы права должны быть объективированы вовне, закреплены в определенных
официальных формах
С точки зрения внутренней организации право есть система, состоящая из
элементов, взаимодействующих друг с другом.
Право общеобязательно.
Право тесно связано с государством.
Право охраняется государственным принуждением.
В понятие права вводится понятие правонарушении, оно всегда имеет дело с
отклоняющимся от нормы поведением.
Право есть оформленная в официальных источниках и гарантированная
государством единая в масштабе общества нормативная система, призванная
регулировать социально значимое поведение участников общественного процесса
на основе баланса интересов, согласования воль и правовых притязаний всех
слоев общества.
31. ПРАВО КАК СОЦИАЛЬНАЯ ЦЕННОСТЬ
Ценность – это определенно благо, это то, что полезно для человека.
Отсюда ценность права выражается в его полезности для отдельного человека,
для общества в целом и для государства. Ценность права обычно именуют
социальной ценностью т.е. ценностью права для общественной жизни.
Социальная ценность права обычно рассматривается с двух позиций: с точки
зрения инструментально ценности и с точки зрения собственной ценности
(самоценности). Инструментальная ценность права выражается в полезности
права как регулятора общественных отношений. Право полезно для отдельного
индивида как важнейший инструмент социального регулирования. Собственная
ценность права выражается в полезности права как регулятора общественных
отношений. Право полезно для государства, для общества и даже для
отдельного индивида как важнейший инструмент социального регулирования.
Собственная ценность (самоценность) права выражается в том. Что право как
таковое являясь социально оправданной свободой определенного поведения
выступает как определенная мера и как гарант свободы человека. Право
призвано не только определять, но и гарантировать. Обеспечивать свободу
отдельному индивиду. Социальная ценность права (как инструментальная так и
собственная) обусловлена его объективными свойствами которые объективно
присущи праву: 1. Нормативность: право обладает нормативностью поскольку
состоит из норм правил общего характера, благодаря этому свойству право
способно охватить и урегулировать неопределенное число жизненных ситуаций и
поведение неопределенного числа лиц. 2. Право – общеобязательный регулятор
общественных отношений, благодаря этому свойству право способно
урегулировать поведение всех без исключения членов общества. 3.
Системность: право это система норм, это единая система в масштабах всего
государства, благодаря этому свойству право способно урегулировать
единообразно поведение людей в масштабах всей страны. 4-ое свойство –
формальная определенность- это свойство появляется у права благодаря его
письменной форме. Подавляющее большинство правовых норм закрепляется
письменно, в определенных официальных документах называемых НПА-ми. В этой
связи нормы права приобретают четкость, определенность своего содержания.
Благодаря этому свойству право четко определяет круг регулируемых
отношений, участников этих отношений, их юридические права и обязанности,
меры ответственности и т.д. 5. Принудительность (обеспеченность) – это
свойство возникает у права благодаря тому что право обеспечивается
принудительной силой государства. Благодаря этому свойству право способно
утвердить в обществе тот порядок который необходим обществу или
государству.
32. СУЩНОСТЬ ПРАВА
Право построено на трёх китах – началах: нравственность, государство и
экономика. Право возникает на основе нравственности. Государство придаёт
праву официальность, силу, гарантированность. Экономика – основной предмет
регулирования, первопричина возникновения права. Специфика права – в центре
его находится отдельный человек с его интересами и потребностями, его
свобода. Право имеет обще социальную сущность, служит интересам людей,
обеспечивает организованность, упорядоченность, стабильность и развитие
социальных связей. Когда люди вступают в отношение между собой – это
значит, что за ними стоит авторитет общества и государства и они могут
действовать свободно, т.е. право – мера свободы. Право – гарантированная,
защищённая свобода.
33. ПРИНЦИПЫ ПРАВА И ФУНКЦИИ
Принцип права – исходные определяющие идеи, начала в соответствии с
которыми строится система права и которые лежат в основе её
функционирования. Классификация принципов права. Принципы делятся на
общеправовые, межотраслевые и отраслевые. Общеправовые – характеризуют
систему права в целом, они присущи всей системе права. Межотраслевые
присущи двум и более отраслям права. Отраслевые принципы присущи одной
отрасли права (принципы гражданского права и т.д.). ТГП изучает только
общеправовые принципы, межотраслевые и отраслевые принципы изучаются
отраслевыми юридическими науками. Общеправовые принципы системы права – во-
первых, принцип демократизма (система права строится на демократических
началах). 2-ой принцип – гуманизма. Далее принцип справедливости, принцип
равенства юридических прав и обязанностей, принцип единства прав и
обязанностей. Принципы права по-разному проявляются в системе права, одни
формируются в виде специальных правовых норм, другие выражаются в виде
определенной идеи вытекающей из содержания различных правовых норм. Как
правило, межотраслевые и отраслевые принципы выражены в виде норм
принципов, а общеправовые принципы выступают в форме правовых норм.
Функции права – это определенные направления воздействия позитивного
права на общественные отношения и общество в целом, в которых проявляются
сущность позитивного права, Чаще всего функции права подразделяют на
общесоциальные и собственно юридические. К общесоциальным обычно относят
такие функции, как экономическую, политическую, воспитательную и некоторые
другие, а к собственно юридическим – регулятивную, в составе которой
выделяют статическую и динамическую, и охранительную. При этом отмечается,
что общесоциальные функции выражают воздействие права на различные сферы
общественной жизни (экономику, политику, духовную сферу и т.д.) в единстве
с другими социальными институтами и прежде всего с государством. Отсюда
принято считать, что общесоциальные функции права совпадают с функциями
государства. юридические функции рассматриваются в качестве таких
направлений воздействия права, которые выражают его специфику как
регулятора общественных отношений. Регулятивная функция выражается в том,
что право регулирует, упорядочивает общественные отношения, является, как и
все другие социальные нормы, регулятором общественных отношений. Оценочная
функция проявляется в том, что право, регулируя общественные отношения,
одновременно оценивает и поведение их участников. Нормы права, дозволяя
одни поступки людей и запрещая другие, оценивают их как правомерные или
неправомерные, как желательные или нежелательные для государства и
общества. Воспитательная функция связана с тем, что право не только
регулирует общественные отношения, но и выступает в качестве образца,
своеобразного эталона поведения участников регулируемых отношений. Нормы
права как бы показывают людям, как они могут или должны вести себя в той
или иной ситуации .информационную функцию. Правовые нормы в результате
закрепления их в различных официальных документах приобретают письменную
форму и становятся источниками информации. трансляционная функция состоит
в том, что право, накапливая в своем содержании социальный опыт, культуру
человеческого общения, достижения в области правового регулирования,
передает (транслирует) все это участникам существующих общественных
отношений, а также будущим поколениям людей.
34. ТИПОЛОГИЯ ПРАВА
Типы права и семьи правовых систем. Вопрос о понимании права имеет
значительное сходство с вопросом о типологии государства т.к. в типологии
права используется и формационный и цивилизационный подходы и др. которые
используются в типологии государства. При этом типы права выделяют по
аналогии с типами государства. В месте с тем в типологии права используются
и такие подходы которые не применимы к типологии государства. В частности в
настоящее время типология права нередко дается с учетом основных правовых
систем (правовых семей). Современная наука выделяет 4ре типа основных
системы: 1. Романо-германская правовая семья стран континентальной Европы,
к этой же семье относится и соврем. Российское право, право стран латинской
Америки. 2ая правовая система Англосаксонская. Англосаксонский тип права –
общий тип. Эта система зародилась и получила распространение в Англии, но
была воспринята США, Канада и т.д. 3я – религиозная правовая система –
религиозный тип права: мусульманское право, индусское право и иудейское
право. 4ая – традиционная правовая система – традиционный тип права. Эта
правовая система распространена в странах экваториальной Африки и на
Мадагаскаре. 2ой подход в типологии права выдвинул профессор Лейст О.Э. Он
выделяет 3 типа права: 1. сословное, 2 социальное, 3 формальное. Данные
типы выделяют особенности права на том или ином историческом пути.
Сословное право присуще государствам древности и средневековья
(рабовладельческим или феодальными государствам). Сословное право четко
разделяет общество на определенные сословия, касты и закрепляет разное
правовое положение этих сословий. На смену сословному праву вместе с
буржуазными революциями приходит формальное право и характерно также для
нового и новейшего времени. Особенность – оно уравнивает всех членов
общества в правах и обязанностях. Ему на смену приходит социальное право –
оно как особый тип права еще полностью не сформировался, это так называемое
право будущего, но процесс формирования уже начался. Социальное право
призвано установить в обществе не только формальное, но и в большей степени
фактическое равенство.
35. ПРАВОСОЗНАНИЕ. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА
Правосознание – это совокупность представлений и чувств, взглядов и
эмоций, оценок и установок, выражающих отношение людей к действующему и
желаемому праву. Правосознание – это одобрительная или отрицательная
реакция людей на вновь принятые законы, на конкретные проекты нормативных
актов и т.п. Структура правосознания включает в себя два элемента: 1)
правовую психологию (переживания, которые испытывают люди в результате
отношения к праву; это уровень чувств, настроений, во многом выражающий
поверхностные, эмоциональные оценки права субъектами); 2) правовую
идеологию (понятия, принципы, убеждения, выражающие отношение людей к
действующему или желаемому праву; это более глубокое осмысление субъектами
правовых явлений, характеризующее более рациональный уровень правовых
оценок). Правовая идеология – главный элемент в структуре правосознания. По
содержанию правосознание подразделяется на: – обыденное (массовые
представления людей, настроения по поводу права, возникающие под влиянием
жизненного опыта); – профессиональное (чувства, убеждения, традиции,
складывающиеся у юристов на основе юридической практики); – научное (идеи,
понятия, концепции, выражающие теоретическое освоение права). С одной
стороны, развитие правосознания в определенной степени обусловлено
действующим правом; с другой стороны, само право зависит от правосознания
как на уровне правотворчества (принимая нормативные акты, законодатель
должен учитывать уровень правосознания общества и отдельных групп
населения), так и на уровне правореализации (правосознание обеспечивает
добровольное соблюдение норм права и помогает правоприменению; оно
необходимо для толкования правовых предписаний, для оценки доказательств,
для преодоления пробелов). Таким образом, правосознание пронизывает весь
механизм правового регулирования, предшествует изданию юридических норм и
сопровождает на всем протяжении их действия.
36. ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА
Правовая культура – это состояние правосознания, законности,
совершенства законодательства и юридической практики, выражающее
утверждение и развитие права как социальной ценности, то есть своего рода
“юридическое богатство” общества. Разновидности проявлений правовой
культуры: правовые идеи, правовые нормы и институты, правовые поступки,
правовые учреждения. Эти проявления правовой культуры являются, по
существу, и сферами ее действия. Оценивается: а) уровень общественного и
индивидуального правосознания, в том числе уровень развития юридической
науки и юридического образования; б) уровень законности; в) уровень
совершенства законодательства; г) уровень совершенства юридической
практики, прежде всего практики судебной, то есть состояние правосудия в
обществе. Данные уровни можно расценивать как элементы правовой культуры.
По видам правовую культуру можно разделить, на правовую культуру общества в
целом и правовую культуру индивида,
37. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ
Норма – это образец, правило поведения. Упорядочивают отношения между
людьми, общественными объединениями. Где есть общество там должны быть
правила общежития или социальной нормы. Социальные нормы определяют
поведение человека в обществе и отношение человека к другим людям. Признаки
социальных норм: n устанавливают образцы, в соответствии с которыми люди взаимодействуют друг с другом n требование социальных норм рассчитаны не на отдельного человека, а на всех людей n социальные нормы – это обязательные правила поведения. Требование норм охраняется силой общественного мнения, государственным принуждением
Виды социальных норм: n по сфере регулирования общественных отношений – нормы морали (правила поведения, которые устанавливаются в обществе в соответствии с нравственными представлениями людей о добре и зле, долге, чести, достоинстве), нормы обычаев (правила поведения, сложившееся в результате длительного повторения людьми определённых действий), нормы традиции (исторически сложившиеся и сложившиеся из поколения в поколение), политические нормы (общие правила поведения, регулирующие отношения между классами, социальными группами), экономические нормы
(регулируют общественные отношения, связанные с производством, распределением и потреблением материальных благ), нормы общественных организаций (регулируют общественные отношения внутри организации между их членами) n по способу образования – стихийно образованные (нормы обрядов, традиций, морали) образованные в результате сознательной деятельности людей (норма права) n по способу закрепления (письменные, устные)
38. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА
Формы права – это способ выражения вовне государственной воли,
юридических правил поведения. Прежде чем анализировать различные формы
права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий «форма права» и
«источник права». Если исходить из общепринятого значения слова «источник»
как всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки, то
применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права
три фактора: 1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни
общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.); 2)
источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины,
правосознание и т.д.); 3) источник в формально-юридическом смысле — это и
есть форма права. Выделяют четыре основные формы права: — нормативный акт —
это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование
определенных общественных отношений. (К их числу относятся Конституция,
законы, подзаконные акты и т.п.); – правовой обычай – это исторически
сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в
привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым
последствиям (например, согласно ст. 5 ГК РФ, отдельные имущественные
отношения могут регулироваться обычаями делового оборота); – юридический
прецедент – это судебное или административное решение по конкретному
юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым
руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимущественно в
странах общей правовой семьи — Англии, США, Канаде и т.д.); – нормативный
договор – соглашение между правотворческими субъектами, в результате
которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор РФ
1992 г.).
39. ПРАВО И МОРАЛЬ
В литературе по этике мораль определяется как форма общественного
сознания, отражающая социальную действительность в виде специфических,
исторически обусловленных представлений о добре и зле, которые закрепляются
в сознании людей в виде принципов, норм, идеалов, призванных регулировать
поведение людей в целях сохранения и развития общества как целого. Право и
мораль – основные социальные регуляторы поведения человека. Они имеют общие
черты, различия и взаимодействуют друг с другом.
Общие черты: а) принадлежат к социальным нормам и обладают общим
свойством нормативности; б) являются основными регуляторами поведения; в)
имеют общую цель – регулирование поведения людей со стратегической задачей
сохранения и развития общества как целого; г) базируются на справедливости
как на высшем нравственном принципе; д) выступают мерой свободы индивида,
определяют ее границы.
Различия: 1. Мораль формируется ранее права, 2. В пределах одной
страны, одного общества может существовать только одна правовая система.
Мораль же в этом смысле разнородна. 3. Нормы морали формируются как
нормативное выражение сложившихся в данной социальной среде, обществе
взглядов, представлений о добре и зле, справедливости, чести, долге. 4.
Мораль живет в общественном сознании, которое и является формой ее
существования. 5. Не совпадают предметы регулирования норм права и норм
морали.. То есть у них есть общий предмет регулирования и есть социальные
сферы, которые регулируются только правом или только моралью. 6. С точки
зрения внутренней организации та или иная моральная система, будучи
относительно целостным нормативным образованием, не обладает такой
логически стройной и достаточно жесткой структурой как система права. 7.
Право и мораль различаются по средствам и методам обеспечения реализации
своих норм. Если право, как известно, обеспечивается возможностью
государственно-принудительной реализации, то нормы морали гарантируются
силой общественного мнения. Право и мораль взаимодействуют. Право является
формой осуществления господствующей морали.
40. ПРАВО И ПОЛИТИКА
В современном значении политику в самом общем виде можно определить как
социальную сферу, в которой сталкиваются, борются, реализуются интересы
(прежде всего экономические, материальные) больших социальных групп:
классов; народов; национальных, религиозных, профессиональных сообществ и
других социальных общностей. Политика и возникает как явление вместе с
социальной дифференциацией общества, расслоением его на большие социальные
группы, обладающие своими особыми интересами. Государство представляет
собой наиболее мощный, наиболее совершенный инструмент реализации
политических интересов, поэтому среди субъектов политики идет постоянная
борьба за обладание рычагами государственной власти, за приближение к ней.
Политика может быть и антигосударственной (террористические организации и
т. п.). Однако в любом случае она касается государства, затрагивает его
интересы. Право имеет политическую природу, ибо по своей сути является
нормативной формой согласования воль и интересов больших социальных групп.
Однако право может служить формой выражения и осуществления политики лишь
до тех пор, пока сама эта политика строится на исходных началах права и
справедливости, то есть до тех пор, пока право используется государством в
соответствии с его природой.
41. ПРАВО И ЗАКОН Проблема соотношения права и закона родилась практически одновременно с
правом. В контексте данной проблемы под “законом” следует понимать не закон
в строгом, а все официальные источники юридических норм (законы, указы,
постановления и др.). Концепций, связанных с различением права и закона,
существует множество. Однако можно обозначить два принципиальных подхода:
а) право есть творение государственной власти и правом следует считать все
официальные источники норм независимо от их содержания; б) закон, даже
принятый надлежащим субъектом и в надлежащей процедурной форме, может не
иметь правового содержания, быть неправым законом и выражать политический
произвол. 1. Право и закон следует различать. Закон — это форма выражения,
объективирования права вовне, а право -единство этой формы и содержания. 2.
Не может быть права до и вне закона (своей формы). Форма – способ жизни
права, его существования. 3. Закон может иметь неправовое содержание, быть,
с этой точки зрения, пустой, бессодержательной формой – “неправовым
законом”.
42. НОРМА ПРАВА. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА
Норма права – это общеобязательное, формально определенное правило
поведения, установленное и обеспечиваемое государством и направленное на
урегулирование общественных отношений. Юридическая норма – первичная
клеточка права, исходный элемент его системы. Поэтому естественно, что
данной норме свойственны основные черты права как особого социального
явления. Из этого не следует, однако, что понятия «право» и «норма права»
совпадают. Они соотносятся между собой как целое и часть. К признакам нормы
права относят: 1) общеобязательность (она представляет собой властное
предписание государства относительно возможного и должного поведения
людей); 2) формальная определенность (она выражается в письменной форме в
официальных документах, с помощью чего определяет рамки деяний субъектов);
3) связь с государством (она устанавливается государственными органами и
обеспечивается мерами государственного воздействия — принуждением и
стимулированием); 4) предоставительно – обязывающий характер (она не только
предоставляет одним субъектам права, но и возлагает на других субъектов
обязанности, ибо нельзя реализовать право без обязанности и обязанность без
права); 5) микросистемность (она выступает в виде специфической
микросистемы, состоящей из таких взаимоупорядоченных элементов, как
гипотеза, диспозиция и санкция).
43. КЛАССИФИКАЦИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ
Выделяют следующие основные виды правовых норм: 1) в зависимости от
функциональной роли они разделяются на: – исходные нормы, которые
определяют основы правового регулирования общественных отношений, его цели,
задачи, пределы, направления (это, например, декларативные нормы,
провозглашающие принципы; дефинитивные нормы, содержащие определения
конкретных юридических понятий, и т.п.); – общие нормы, которые присущи
общей части той или иной отрасли права и распространяются на все или
большую часть институтов соответствующей отрасли права; – специальные
нормы, которые относятся к отдельным институтам той или иной отрасли права
и регулируют какой-либо определенный вид родовых общественных отношений с
учетом присущих им особенностей и т.д. (они детализируют общие,
корректируют временные и пространственные условия их реализации, способы
правового воздействия на поведение личности); 2) в зависимости от предмета
правового регулирования (по отраслевой принадлежности) они разделяются на
конституционные, гражданские, административные, земельные и т.п.; 3) в
зависимости от их характера – на Артериальные (уголовные, аграрные,
экологические и пр.) и процессуальные (уголовно-процессуальные, гражданско-
процессуальные); 4) в зависимости от методов правового регулирования на: –
императивные (содержащие властные предписания); – диспозитивные (содержащие
свободу усмотрения); – поощрительные (стимулирующие социально полезное
поведение); – рекомендательные (предлагающие наиболее приемлемый для
государства и общества вариант поведения); 5) в зависимости от времени
действия – на постоянные (содержащиеся в законах) и временные
(содержащиеся, например, в Указе Президента о введении чрезвычайного
положения в определенном регионе в связи со стихийным бедствием).
44. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ
Нормативно-правовой акт является одним из основных источников права
современного государства. В нем выражается большинство правовых норм,
которые регулируют наиболее важные с точки зрения личности, ее интересов и
потребностей общественные отношения. Другие источники права (правовые
обычаи, судебные и административные прецеденты) общерегулятивной
значимостью не обладают. Они играют частную, вспомогательную или
дополнительную роль в регулировании общественных отношений.
В нормативно-правовых актах закрепляются нормы, которые учитывают
интересы большинства и меньшинства в цепом, координируют их в зависимости
от конкретных экономических, социальных, национальных и международных
отношений в данный исторический период.
В отличие от других источников (форм) права нормативно-правовой акт
обладает следующими признаками:
1. Нормативно-правовой акт создается в результате правотворческой
деятельности компетентных органов государства или всенародным
волеизъявлением (референдумом). Правотворческая деятельность представляет
собой такую государственную деятельность, которая состоит в издании норм
права, а также в совершенствовании и отмене устаревших правовых норм.
2. В нормативно-правовых актах содержатся только нормы права, то есть
правила общего характера, обладающие государственной обязательностью.
Поэтому нормативно-правовые акты необходимо отличать от индивидуальных
правовых актов которые источниками права не являются.
3. От нормативно-правового акта как источника права следует отличать
источники правоведения, или источники нашего знания о праве. Мы черпаем
сведения о нормах права из различного рода сборников законодательства, из
исторических правовых памятников, из произведений профессиональных юристов.
Все это источники нашего познания правовых норм, а не источники права.
4. Нормативно-правовой акт оформляется в виде официального
государственного документа, который имеет обязательные атрибуты: название
акта (закон, указ, постановление); наименование органа, принявшего акт
(парламент, президент, правительство, местный орган власти).
5. В нормативных актах нормы права группируются по определенным
структурным образованьям: разделам, главам, статьям (например, в
Гражданском кодексе: раздел «Обязательное право», глава «Исполнение
обязательств», статья «Досрочное исполнение обязательства»).
Итак, нормативно-правовой акт – это официальный акт правотворчества,
в котором содержаться нормы права.
По юридической силе все нормативно-правовые акты подразделяются на
законы и подзаконные акты. Юридическая сила нормативно-правовых актов
является наиболее существенным признаком их классификации. Она определяет
их место и значимость в общей системе государственного нормативного
регулирования. В соответствии с теорией и практикой правотворчества акты
вышестоящих правотворческих органов обладают более высокой юридической
силой, чем акты нижестоящих правотворческих органов. Последние издаются на
основе и во исполнение нормативных актов, издаваемых вышестоящими
правотворческими органами.
45. ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ ВО ВРЕМЕНИ Действие во времени а) с момента принятия; б) со времени, указанного в
самом нормативном акте или в специальном акте о введении его в действие. в)
по истечении нормативно установленного срока со дня их опубликования.
Утрата юридической силы: а) истечения срока, заранее установленного в самом
нормативном акте; б) прямой официальной отмены действующего нормативно-
правового акта; в) замены одного нормативно-правового акта другим актом.
Закон обратной силы не имеет. Нормативно-правовой акт обретает обратную
силу: а) если указание на это имеется в самом акте; б) если он устраняет
или смягчает уголовную и административную ответственность. Исключения может
быть- “переживание закона”, когда закон, утративший юридическую силу, по
специальному указанию нового закона может продолжать регулирование
некоторых вопросов.
46. ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ В ПРОСТРАНСТВЕ И ПО КРУГУ ЛИЦ
В пространстве а) распространяться на всю территорию государства; б)
действовать лишь на какой-то точно определенной части страны; в)
предназначаться для действия за пределами государства, хотя в соответствии
с принципами государственного суверенитета общее правило таково, что законы
того или иного государства действуют лишь на его территории. Действие
нормативно-правового акта по кругу лиц -он распространяется на всех лиц,
находящихся на территории его действия и являющихся его адресатами.
Исключения: а) иностранные граждане и лица без гражданства не могут быть
субъектами ряда правоотношений б) иностранные граждане, наделенные
дипломатическим, не несут уголовной и административной ответственности по
российскому законодательству; в) некоторые нормативно-правовые акты
Российской Федерации распространяют свое действие и на тех граждан России,
которые находятся за ее пределами. Круг лиц, на которых распространяет свое
действие тот или иной нормативно-правовой акт, может определяться также по
признаку пола, по возрасту (несовершеннолетние), по профессиональной
принадлежности (например, военнослужащие), по состоянию здоровья (инвалиды)
и др.
47. НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ И АКТЫ ПРИМЕНЕНИЯ НОРМ ПРАВА
Нормативно-правовой акт используется как основная форма права в странах
с так называемым “писаным” правом, к которым относится и Россия. Его
характерные черты- он является одним из источников юридических норм и
разновидностью правовых актов. Таким образом, нормативно-правовой акт: а)
содержит юридические нормы; б) представляет собой официальный письменный
акт-документ; в) является результатом особой деятельности государства,
которую именуют правотворческой. Нормативно-правовой акт- официальный
письменный акт-документ, содержащий юридические нормы и принимаемый в
определенной процедурной форме: а) компетентными органами государства; б) в
порядке делегированного законодательства; в) в порядке референдума.
Основная задача нормативно-правового акта, -хранить правовую информацию и
оптимальным образом доводить ее до сведения адресатов. Виды нормативно-
правовых актов- законы и подзаконные нормативно-правовые акты. | Закон
обладает признаками: а) принимается высшими органами государственной власти
или в порядке референдума; б) ему присуща высшая юридическая сила и
верховенство относительно других источников права; в) принимается,
изменяется и дополняется в особом процедурном порядке; г) должен отражать
волю и интересы общества в целом; Законы делятся на конституционные и
обыкновенные. Обыкновенные законы дел на кодификационные (Кодексы) и
текущие. В федеративном государстве законы разделяют на федеральные и
законы субъектов Федерации.
Особой разновидностью нормативно-правовых актов можно считать локальные
нормативные акты (уставы, положения и др.), действующие только в пределах
данного предприятия, учреждения, организации.
Акт применения нормы права – это официальный правовой документ,
содержащий индивидуальное государственно-властное предписание компетентного
органа, которое выносится им в результате разрешения конкретного
юридического спора.
Признаки актов применения норм права: – имеет властных характер и
охраняется принудительной силой государства; – акт применения –
индивидуальный правовой акт; – правоприменительные акты должны быть
законны; – акты применения норм права издаются в установленной форме и
умеют точное наименование.
Классификация актов применения норм права производится по различным
основаниям. В зависимости от субъектов, применяющих нормы права,
индивидуальные правовые акты подразделяются на следующие виды: – акты
представительных органов государственной власти; – акты исполнительных
органов государственной власти; – акты правоохранительных государственных
органов (суда, прокуратуры, арбитража и др.); – акты государственного
контроля (налоговой инспекции, таможенного органа и др.).
В зависимости от содержания общественных отношений и применяемых к
ним норм права правоприменительные акты подразделяются: – на регулятивные,
которые устанавливают конкретные юридические права и обязанности в связи с
правомерным поведением людей (например, приказ ректора учебного заведения о
зачислении в вуз; решение органа социального обеспечения о назначении
пенсии); – на охранительные, издаваемые в связи с совершением отдельными
людьми правонарушений (приговор суда, постановление следователя о
привлечении подозреваемого в качестве обвиняемого, протест прокурора).
Таким образом, акты применения норм права являются важнейшим
средством реализации предписания правовых норм.
48. ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ
Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с
которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение
правовых отношений”. Характерные черты: 1. По своей социальной природе
юридические факты – это обычные жизненные обстоятельства, которые сами по
себе не обладают свойством вызывать юридические последствия. Юридические
факты – это общественно-юридические явления. 2. Юридические факты
опосредуют движение правовых отношений (возникновение, изменение,
прекращение). 3. Юридические факты вызывают правовые последствия только во
взаимодействии с правовыми нормами.. Юридические факты, классифицированы:
1) по характеру порождаемых юридических последствий – правообразующие,
правоизменяющие и правопрекращающие; 2) по характеру действия 3) по
характеру связи с индивидуальной волей участников правоотношения 4) с точки
зрения соответствия правовым предписаниям 5) в зависимости от волевой
направленности
6) в зависимости от степени сложности
49. ПРАВОТВОРЧЕСТВО. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ
Правотворчество – это деятельность прежде всего государственных органов
по принятию, изменению и отмене юридических норм. Субъектами
правотворчества выступают государственные органы, негосударственные
структуры (органы местного самоуправления, профсоюзы и т.п.), наделенные
соответствующими полномочиями, а также народ при принятии законов на
референдумах. Правотворческая деятельность осуществляется в рамках
установленных процессуальных норм (процедур), содержащихся в Конституции,
регламентах, уставах и т.п. Правотворчество заключается в принятии новых
норм права, отмене либо совершенствовании старых путем внесения изменений и
дополнений. Правотворчество характеризуется тем, что: – оно представляет
собой деятельность активную, творческую, государственную; – основная
продукция его — юридические нормы, воплощающиеся главным образом в
нормативных актах (кроме этого, в нормативных договорах, правовых обычаях,
юридических прецедентах); – это важнейшее средство управления обществом,
здесь формируется стратегия его развития, принимаются существенные правила
поведения; – уровень и культура правотворчества, а соответственно и
качество принимаемых нормативных актов, – это показатель цивилизованности и
демократии общества. Правотворчеству присущи следующие принципы: –
научность (ибо в процессе подготовки нормативных актов важно изучать
социально-экономическую, политическую и иную ситуацию, объективные
потребности развития общества и т.п.); – профессионализм (заниматься
подобной деятельностью должны компетентные люди – юристы, управленцы,
экономисты и др.); – законность (данная деятельность должна осуществляться
в рамках и на основе Конституции, иных законов и подзаконных актов); –
демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень
развития процедурных норм и институтов в обществе); – гласность (означает
открытость, «прозрачность» правотворческого процесса для широкой
общественности, нормальную циркуляцию информации). – оперативность
(предполагает своевременность издания нормативных актов). Следовательно,
принципы правотворчества – это основополагающие идеи, руководящие начала,
исходные положения деятельности, связанной с принятием, отменой или с
заменой юридических норм, это ориентир для органов, творящих право. В
зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на такие виды, как:
1) непосредственное правотворчество народа в процессе проведения
референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам
государственной и общественной жизни); 2) правотворчество государственных
органов (например, Государственной Думы, Правительства РФ); 3)
правотворчество отдельных должностных лиц (например, Президента, министра);
4) правотворчество органов местного самоуправления; 5) локальное
правотворчество (например, на предприятии, в учреждении и организации); 6)
правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).
В зависимости от значимости правотворчество делится на: 1)
законотворчество (правотворчество высших представительных органов –
парламентов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей
юридической силы – законы, принимаемые в соответствии с усложненной
процедурой); 2) делегированное правотворчество (нормотворческая
деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства,
осуществляемая по поручению парламента по принятию для оперативного решения
определенных проблем нормативных актов, входящих в компетенцию
представительного органа); 3) подзаконное правотворчество (здесь нормы
права принимаются и вводятся в действие структурами, не относящимися к
высшим представительным органам – президентом, правительством,
министерствами, ведомствами, государственными комитетами, местными органами
государственного управления, губернаторами, главами администраций,
руководителями предприятий, учреждений, организаций). Далеко не все
юридические нормы необходимо принимать на уровне законотворчества. Есть
целый спектр ситуаций, когда юридические нормы целесообразнее принимать на
уровне подзаконных актов, нормативных договоров и в иных формах. Кроме
всего прочего, подзаконное правотворчество характеризуется большей
оперативностью, гибкостью, меньшей формальностью, большей компетентностью
осуществляющих его конкретных субъектов. Вместе с тем подзаконное
правотворчество связано с «непрозрачностью» процесса принятия нормативных
актов, с их громоздкостью.
50. СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА Система законодательства характеризует строение носителя правовой
информации и задача её состоит в том, что бы обеспечивать надёжное хранение
этой информации. Система законодательства – это деятельность направленная
на приведение законодательства в определённую систему. Две основные формы системы законодательства: инкорпорация (состоит в
создании различных сборников в которых собраны и объединены нормативно-
правовые акты, делится на официальную и неофициальную) и кодификация (в
процессе кодификации создаются кодифицированные акты: кодексы, уставы,
положения, правила).
51. СООТНОШЕНИЕ СИСТЕМЫ ПРАВА И СИСТЕМЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
Система законодательства не совпадает с системой права, т.к.
законодательство это не всё право, а часть. Система права охватывает все
существующие в данном государстве источники права, а система
законодательства только нормативные правовые акты. Система права это
внутреннее строение, определённый порядок организации и расположения её
частей. Система права делится на нормы, институты и под отрасли права.
Система права – накопление и распределение нормативного материала по
структурам.
Система законодательства – это приведение всего законодательного
массива в соответствии с Конституцией.
Элементы системы права – нормы, системы. Институты, отрасли, а элементы
системы законодательства – нормативно -правовые акты.
ОТРАСЛИ ПРАВА
Самым крупным элементом в системе права является отрасль права. Ее
образует совокупность норм права, регулирующих качественно однородную
группу общественных отношений, она характеризуется своеобразием предмета и
метода правового регулирования. Если правовой институт регулирует вид
общественных отношений, то отрасль – род общественных отношений.
В системе права выделяют также отрасли материального и процессуального
права. Отрасли материального права оказывают непосредственное воздействие
на общественные отношения. Большинство отраслей относится к категории
материального права (уголовное, государственное, предпринимательское,
семейное и др.). Процессуальное право регулирует порядок, процедуру
осуществления прав и обязанностей сторон. В настоящее время выделяют
уголовно-процессуальное, гражданское процессуальное право, арбитражный
процесс. Процессуальные нормы существуют практически в любой отрасли, но не
все из них выделяются в самостоятельную отрасль. Ближе всего к выделению –
нормы административного процесса. Обе системы отраслей тесно связаны, хотя
процессуальное обслуживает материальное право.
53. ИНСТИТУТ ПРАВА
Под институтом права понимается совокупность правовых норм регулирующих
определенный вид общественных отношений. Это следующий после норм права
более крупный элемент. Состоит из норм права. Институты права распределены
по различным отраслям права. Институт заработной платы в трудовом праве. В
современной юридической литературе иногда наряду с институтами права
выделяют субъинституты. Это составные элементы наиболее крупных институтов
права. Институт права это промежуточные элемента права т.к. после
институтов правовые нормы объединяются в более крупные институты – отрасли
права. Отрасли права принято считать наиболее крупными элементами системы
права. Отрасль это совокупность правовых норм регулирующих определенную
сферу общественных отношений. К системе российского права в настоящее время
выделяются чаще всего 13 основных отраслей права: Конституционное
(государственное) право, административное, финансовое, земельное,
природоохранное, гражданское, семейное, трудовое, уголовное, уголовно-
исполнительное, право социального обеспечения, гражданское процессуальное,
уголовно процессуальное право. Наряду с основными отраслями права в системе
Российского права нередко выделяют так называемые комплексные отрасли. Это
отрасли формируются на стыке двух или нескольких основных отраслей права,
как правило они складываются из некоторых основных отраслей права. К ним
относятся: предпринимательское право, коммерческое, банковское,
экологическое, транспортное, аграрное или сельскохозяйственное право. В
составе наиболее крупных отраслей права есть подъотрасли. В составе
наиболее крупных отраслей права есть подъотрасли. В составе гр. Права
выделяется жилищное, авторское, наследственное.
ПОНЯТИЕ И СОСТАВ ПРАВООТНОШЕНИЯ
Правоотношение – это такое общественное отношение, в котором стороны
связаны между собой взаимными юридическими правами и обязанностями,
охраняемыми государством.
Отличительные признаки:
Правоотношение складывается на основе правовых норм. В процессе
жизнедеятельности люди вступают друг с другом в различные отношения. Однако
не все отношения регулируются с помощью норм права. Многие регламентируются
нормами морали, обычаями, традициями.
Участники правоотношений наделяются взаимными юридическими правами и
обязанностями. Если один субъект наделен правом, то у другого появляются
обязанности. (купля-продажа)
Правоотношения гарантируются государством и охраняются им в случае
необходимости его принудительной силой.
Правоотношения чаще всего различаются по отраслям права –
административно-правовые, гражданско-правовые, уголовно-правовые и т.д.
Правоотношение как форма фактического общественного отношения состоит
из взаимосвязанных прав и обязанностей субъектов. Субъективное право и
юридическая обязанность – это системные элементы правоотношения, придающие
конкретному общественному отношению особое качество.
Гражданское правовое общество предполагает, что права одних членов
общества удовлетворяются через обязанности других, причем права одних и
обязанности других выступают той мерой свободы, которая обеспечивает
максимальную справедливость в общественной жизни.
Объем субъективных прав и обязанностей в общем виде определяется
нормами права. В правоотношении они конкретизируются применительно к
персональным субъектам. Управомоченные субъекты осуществляют свое поведение
в границах, очерченных правом.
Субъективное право – это предусмотренная юридической нормой мера
возможного поведения участника правоотношения.
Субъективное право проявляется:
1. в возможности положительного поведения обладателя субъективного
права в целях удовлетворения своих интересов. – собственник может
распоряжаться и пользоваться принадлежащей ему вещью.
2. субъективное право выражается в возможности управомоченного
требовать определенного действия от обязанных лиц в целях удовлетворения
своих законных интересов.
3. субъективное право включает в себя возможность управомоченного
обратиться к компетентным государственным органам за защитой своих
нарушенных прав. Т.е. возможность обратиться в суд по любым вопросам,
связанным с нарушением их прав и свобод.
Юридическая обязанность – это предусмотренная нормой права мера
должного поведения участника правоотношения.
Необходимо строить свое поведение так, чтобы оно не противоречило
предъявленным требованиям, чтобы удовлетворять интересам управомоченного.
Содержание юридической обязанности:
1. необходимость совершать активные действия в пользу других участников
правоотношений (управомоченных лиц). Купля-продажа – продавец обязан
передать вещь покупателю в собственность, за которую покупатель уплатил
определенную сумму.
2. юридическая обязанность выражается в необходимости воздержания от
действий, запрещенных нормами права. Сдача в поднаем имущества,
предоставленного нанимателю по договору бытового проката, не допускается.
55. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРАВОМЕРНОГО ПОВЕДЕНИЯ
Правомерное поведение – это деяние субъектов, соответствующее нормам
права и социально полезным целям. Признаки правомерного поведения: –
находится в установленных законодательством рамках (формальный аспект); –
социально полезно, не противоречит общественным интересам и целям, что
составляет его объективную сторону (содержательный аспект); – является
осознанным, что составляет его субъективную сторону. Правомерное поведение
по степени социальной значимости подразделяется: 1) на необходимое (служба
в армии); 2) желательное (научное и художественное творчество); 3)
допустимое (отправление религиозных культов). Наиболее распространена
классификация правомерного поведения в зависимости от его мотивов
(субъективной стороны), в соответствии с которыми оно подразделяется: 1) на
социально-активное (это высшая форма правомерного поведения, выражающаяся в
высоком уровне правосознания и правовой культуры, ответственности и
добровольности. Здесь субъект действует не из-за страха перед наказанием и
не из-за поощрения, а на основе убеждения в необходимости и
целесообразности правомерного поведения. Этот вид поведения наиболее
социально значим, ибо связан с реализацией не только личного, но и
общественного интереса, с борьбой за реальное утверждение в жизни принципов
права, законности, порядка); 2) конформистское (это деяние, основанное на
подчинении правовым предписаниям без их глубокого и всестороннего
осознания, без высокой правовой активности); 3) маргинальное (это деяние,
которое тоже соответствует правовым предписаниям, но совершается под
воздействием государственного принуждения, из-за страха перед наказанием).
56. ПРАВОНАРУШЕНИЕ. ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ЮРИДИЧЕСКИЙ СОСТАВ
Правонарушение является основным видом неправомерного поведения.
Правонарушению присущи следующие признаки: 1) правонарушение – это всегда
деяние; 2) правонарушение – это деяние, которое опасно для общества,
наносит ему вред. 3) правонарушение – это деяние противоправное, то есть
такое деяние совершение которого правом запрещено в той или иной форме. 4)
правонарушение – это всегда деяние виновное. Правонарушение – это
общественно опасное противоправное виновное деяние. Правонарушения принято
делить по степени общественной опасности на преступления (уголовные
правонарушения) и проступки. Проступки, в свою очередь, делят на
административные, гражданские и дисциплинарные. Преступления – наиболее
опасные для общества правонарушения. Действующий Уголовный кодекс
Российской Федерации (ст. 14) дает следующее определение преступления:
“виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим
Кодексом под угрозой наказания”.
57. ПОНЯТИЕ, ОСНОВАНИЕ И ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Юридическая ответственность, с одной стороны, вид общесоциальной
ответственности, с другой стороны, разновидность мер правового принуждения.
Признаки юридической ответственности: 1. Имеет ретроспективный характер, то
есть представляет собой реакцию на уже состоявшееся поведение. 2.
Поведение, лежащее в основе юридической ответственности, должно быть
особым, а именно – содержать признаки правового нарушения.3. Юридическая
ответственность всегда связана с государственным и общественным осуждением
(негативной оценкой) поведения правонарушителя. 4. Имеет штрафной характер.
Суть этого признака в том, что у правонарушителя в результате совершенного
им деяния возникают новые юридические обязанности (которых до
правонарушения не было).5. Юридическая ответственность имеет характер
претерпевания. Всякая юридическая обязанность есть обременение, но в
результате правонарушения возникают особые обязанности – претерпеть лишения
личного, имущественного и другого плана. 6. Порядок возложения юридической
ответственности регламентируется правом, то есть закон устанавливает
определенные процедурные формы этого процесса. Юридическая ответственность
выполняет штрафную (карательную) и правосстановительную функции.
Юридической ответственности дел на уголовно-правовую, административно-
правовую, дисциплинарную, гражданско-правовую, материальную ответственность
работников.
В самом общем плане основанием юридической ответственности является
правонарушение. Традиционно в состав правонарушения в качестве его
элементов включают: а) субъект правонарушения; б) объект правонарушения; в)
субъективную сторону правонарушения; г) объективную сторону правонарушения.
элементами правонарушения можно считать только субъективную и объективную
стороны Объективная сторона правонарушения — это то, чем правонарушение
проявляет себя вовне. В объективную сторону включают: а) противоправное
деяние; б) его общественно вредные последствия; в) причинную связь между
деянием и наступившими последствиями. Важнейшим элементом субъективной
стороны правонарушения (наряду с мотивом и целью) является вина. Вина
представляет собой психическое отношение правонарушителя к своему
общественно вредному противоправному деянию, а также к последствиям этого
деяния, и характеризуется особым состоянием интеллекта и воли
правонарушителя, выражающим его негативное отношение к ценностям общества.
Виной признаются умысел или неосторожности. Умышленная форма вины.
Неосторожная форма вины. Казус (случай).
58. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА КАК ОСОБАЯ ФОРМА РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА
Правоприменение – особая форма реализации права. Правоприменение
требуется в тех случаях, когда юридическая норма не может быть реализована
без властного содействия органов государства. Это случаи: а) когда
необходимо официально установить юридически значимые обстоятельства
(признание гражданина в судебном порядке умершим или безвестно
отсутствующим); б) когда диспозиция нормы вообще не реализуется без
индивидуального государственно-властного веления (право на пенсию); в)
когда речь идет о реализации санкции. Признаки правоприменения: 1) особый
субъект – специально уполномоченный государственный орган (должностное
лицо). 2) имеет государственно-властный характер’, 3) является
деятельностью по вынесению индивидуально-конкретных предписаний’,4)
выступает формой управленческой деятельности государства; 5) осуществляется
в определенных процедурных формах: порядок применения права регламентирован
специальными (процедурными) юридическими нормами. 6) представляет собой
сложный, стадийный процесс’,7) имеет творческий характер’, 8) результаты
правоприменения оформляются индивидуальным юридическим актом – актом
применения права. Три стадии: 1) установление фактических обстоятельств
дела; 2) формирование юридической основы дела; 3) решение дела. В качестве
дополнительной стадии может выступить государственно-принудительная
реализация правоприменительного акта. По результатам правоприменения
выносится акт применения права -официальный акт-документ компетентного
органа, содержащий индивидуальное государственно-властное веление по
применению права. Все правовые акты дел на две большие группы – нормативные
и индивидуальные. От других индивидуальных актов (например, сделок в
гражданском праве) правоприменительный акт отличает государственно-властный
характер. Правоприменение бывает двух видов – позитивное и юрисдикционное.
Позитивное правоприменение – это то, которое осуществляется не по поводу
правонарушения, а как обязательное условие нормальной реализации некоторых
регулятивных норм. Юрисдикционное правоприменение – это применение санкций
(то есть охранительных норм) в случае нарушения диспозиций (регулятивных
норм).
59. РЕАЛИЗАЦИЯ НОРМ ПРАВА. ПОНЯТИЕ И ФОРМЫ
Реализация как таковая представляет собой процесс перевода явления в
иное качество, процесс употребления его качеств, свойств с целью достижения
определенного результата. Задача процесса правореализации – эффективно, без
всяких отклонений (в режиме законности) переводить предписания правовых
норм в правомерное поведение, максимально полно реализовывать возможности,
предоставленные правом, и исчерпывающе выполнять его требования. Субъектами
реализации права являются те лица, на которых право распространяет свое
действие, то есть субъекты права. Объектом реализации выступает система
законодательства, наличный массив нормативно-правовых актов. Правовую
систему можно поделить на два блока – правотворческий и правореализующчй.
При этом, заметим, процессы правореализации идут и в правотворческом блоке,
поскольку правотворческая деятельность тоже регламентируется правом. В
качестве форм реализации права выделяют использование, исполнение и
соблюдение и особую форму реализации – применение правовых норм.
Использование, исполнение и соблюдение разграничиваются по видам
реализуемых норм и характеру правореализующих действий. В форме
использования реализуются управомочивающие нормы. В форме исполнения
реализуются обязывающие нормы, требующие активного поведения (действий). В
форме соблюдения реализуются запрещающие нормы, требующие пассивного
поведения. Юриспруденция отмечала два метода реализации права – метод
убеждения и метод принуждения.
60. ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ РЕАЛИЗАЦИИ НОРМ ПРАВА
Применение – особая форма реализации права, характеризующаяся
следующими признаками: 1) применяют право только уполномоченные на то
компетентные субъекты (государственные, муниципальные органы и т.п.); 2)
носит властный характер; 3) имеет ряд стадий (установление фактической и
юридической основы дела, принятие решения); 4) осуществляется в
процессуальной форме (в целях усиления гарантий законного и справедливого
разрешения дела данная деятельность жестко регламентирована нормами права);
5) связано с применением соответствующего индивидуального, властного
(правоприменительного) акта. Правоприменение необходимо тогда, когда
субъекты не могут сами без помощи властных органов реализовать свои права и
обязанности, когда возникает потребность в государственном принуждении,
когда имеется спор по поводу юридического факта и т.п.
61. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ТОЛКОВАНИЯ НОРМ ПРАВА
Толкование норм права – это деятельность, направленная на установление
содержания юридических норм. В процессе толкования уясняются смысл
нормативного предписания, его социальная направленность, место в системе
правового регулирования и т.п. Толкование необходимо в связи с
абстрактностью юридических норм, специальной терминологией, дефектностью
правотворческого процесса (неясностью) и т.д. Деятельность по толкованию
правовых норм имеет своей целью правильное и единообразное понимание
юридических предписаний и их правильное и единообразное применение.
Толкование состоит из двух сторон: – уяснение (для себя); – разъяснение
(для других). В зависимости от субъектов толкование подразделяют: – на
официальное (дается уполномоченными на то субъектами, содержится в
специальном акте, влечет юридические последствия); – на неофициальное (не
имеет юридически обязательного значения и лишено властной силы).
Официальное толкование бывает нормативным (распространяется на большой круг
лиц и случаев) и казуальным (обязательно только для данного конкретного
случая). В свою очередь нормативное толкование классифицируется на
аутентичное (дается тем же органом, который издал нормативный акт) и
легальное (исходит от уполномоченных на то субъектов). Неофициальное
толкование бывает: 1) обыденным (не требует специальных познаний и дается
любым гражданином); 2) профессиональным (дают юристы); 3) доктринальным
(научное разъяснение юридических норм). Способы толкования – это
совокупность приемов и средств, направленных на установление содержания
правовых норм. Выделяют следующие способы: 1) грамматический (толкование с
помощью языковых средств, правил грамматики, орфографии и т.п.); 2)
логический (толкование с помощью законов и правил логики); 3)
систематический (толкование с помощью анализа системных связей юридической
нормы с другими нормами, места и роли конкретного правила поведения в
системе права); 4) историко-политический (толкование с помощью анализа
конкретно-исторических и политических условий принятия правовой нормы); 5)
телеологический (толкование с помощью установления целей издания
нормативного акта); 6) специально-юридический (толкование с помощью
раскрытия содержания юридических терминов, используемых в
законодательстве). Результаты толкования могут быть различными в
зависимости от соотношения текста и действительного содержания юридических
норм. Исходя из этого соотношения различают три вида толкования: –
буквальное (возможно тогда, когда действительный смысл нормы права и ее
текстуальное выражение совпадают); – ограничительное (применяется тогда,
когда действительный смысл нормы права уже ее текстуального выражения); –
распространительное (применяется тогда, когда действительный смысл нормы
права шире ее текстуального выражения).
62. ПРАВОВОЙ НИГИЛИЗМ, ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ
Как социальное явление нигилизм характеризуется: а) резко критическим,
крайне негативным отношением к общепринятым, объективным (абсолютным)
ценностям; б) максималистским подходом, интенсивностью, бескомпромиссностью
отрицания; в) не сопряжен с позитивной программой; г) несет в себе
деструктивное, разрушительное начало. Правовой нигилизм представляет собой
непризнание права как социальной ценности и проявляется в негативно-
отрицательном отношении к праву, законам, правопорядку, в неверии в
необходимость права, его возможности, общественную полезность. формы
правового нигилизма: а) умышленное нарушение законов и иных нормативно-
правовых актов; б) массовое несоблюдение и неисполнение юридических
предписаний; в) издание противоречивых правовых актов; г) подмена
законности целесообразностью; д) конфронтация представительных и
исполнительных структур; е) нарушение прав человека; Правовой нигилизм –
это патология правового сознания, обусловленная определенным состоянием
общества. Поэтому пути борьбы с ним должны быть разнообразны.
63. ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ. АНАЛОГИЯ ПРАВА И АНАЛОГИЯ ЗАКОНА
Аналогия права – это принятие решения по конкретному делу на основе
общих принципов и смысла права. Аналогия права применяется тогда, когда при
наличии пробела невозможно подобрать сходную, аналогичную норму права.
Пробел в праве – отсутствие правовой нормы при разрешении конкретных
жизненных случаев, которые охватываются правовым регулированием и должны
быть разрешены на основе права.
Объективная и субъективная природа пробелов в праве. Объективные
факторы – законодатель может быть не готов к принятию того или иного
закона. В законодательном органе наблюдаются столкновения интересов
социальных групп, политических партий. Верхняя палата отклоняет закон,
принятый нижней палатой. Общественные отношения обладают новизной. –
появляются правовые вакуумы. Субъективные факторы – несовершенство
законодательства, отсутствие надлежащей законодательной техники и т.п.
Недопустим отказ субъекту права со стороны правосудия под предлогом
несовершенства законодательства. При существовании пробелов в праве
правоприменитель может попытаться решить спор, применив аналогию права,
либо аналогию закона.
Аналогия закона – решение конкретного дела на основе правовой нормы,
рассчитанной не на данный, а на сходный случай.
Применение права по аналогии в современных государствах ограничено.
Оно полностью исключается при разрешении уголовных дел. Уголовное
законодательство исходит из принципа, по которому преступлением не может
считаться деяние, не предусмотренное уголовным законом. В связи с
постоянным совершенствованием законодательства применение права по аналогии
становится редким исключением даже для тех отраслей права, где оно
допускается.
64. ПРЕДМЕТ И МЕТОД ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
Для деления норм права на отрасли используют два критерия: предмет и
метод правового регулирования. Предмет правового регулирования — это те
общественные отношения, которые право регулирует. Он является основным
критерием, ибо общественные отношения объективно существуют, их
определенный характер требует к себе и соответствующих правовых форм. Так,
трудовые отношения выступают предметом регулирования трудового права,
семейные отношения – семейно-брачного права. Вместе с тем предмет правового
регулирования не может быть единственным критерием деления права на
отрасли, потому что: 1) общественные отношения, его составляющие,
чрезвычайно разнообразны; 2) нередко одни и те же общественные отношения
регулируются различными отраслями и к тому же различными способами. Поэтому
вторым (дополнительным) критерием выступает метод правового регулирования.
Если предмет отвечает на вопрос, что регулирует право, то метод – кик
регулирует. Если предмет является материальным критерием, то метод –
формально-юридическим. Метод правового регулирования – это совокупность
юридических средств, при помощи которых осуществляется правовое
регулирование качественно однородных общественных отношений. Выделяют
следующие основные методы правового регулирования. – императивный – метод
властных предписаний, субординации, основанный на запретах, обязанностях,
наказаниях; – диспозитивный – метод равноправия сторон, координации,
основанный на дозволениях; – поощрительный – метод вознаграждения за
определенное заслуженное поведение; – рекомендательный – метод совета
осуществления конкретного желательного для общества и государства поведения
и т.п.
65. ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК
Законность – это выраженная в точном и неуклонном исполнении и
соблюдении законов всеми субъектами права их общая воля.
Понятие законности приобретает исходное значение в государстве, где
признается верховенство закона. Коренной переворот в общественных
отношениях в Российской Федерации выдвинул вопрос о понятии законности на
передний план. И если раньше, в период тоталитарного режима ей уделялось
лишь теоретическое внимание, то в нынешних условиях она обрела огромное
практическое значение. И это понятно, ибо правовое государство неразрывно
связано с законностью, которая основывается на законах.
Когда мы говорим о точном и неуклонном соблюдении и исполнении
законов всеми субъектами права, то прежде всего сталкиваемся с равенством
граждан перед законом. Ибо каждый из них призван делать то, что и другой:
неукоснительно соблюдать и исполнять законы государства. Это равенство
представляет собой равенство их прав и обязанностей по отношению к
действующим законам. В свою очередь оно выступает как количественное
отношение, ибо каждый имеет такой же объем прав и обязанностей, что и
другой. Ну а поскольку всякое количество есть количество какого-то
качества, то в рассматриваемом равенстве скрывается внутреннее качество.
Таким качеством является воля субъектов права. Иначе говоря, каждый из них
посредством общего волевого акта признает друг в друге равного себе. Эта
общая воля и образует сущность законности. На поверхности же явлений она
выражается в точном соблюдении и исполнении законов всеми лицами.
Требованиями законности являются:
1. верховенство закона в отношении других нормативно-правовых актов;
2. издание нормативно-правовых актов лишь полномочными органами и в
пределах своей компетенции;
3. своевременность обновления законодательства в соответствии с
потребностями развития общества;
4. обеспечение прав и свобод гражданина и человека, провозглашенных
международными актами;
5. контроль за точным и неуклонным соблюдением и исполнением законов;
6. пресечение всех и всяких проявлений беззакония и произвола.
Понятия «законность» и «правопорядок» близки друг к другу и обычно
употребляются в одном ряду (или даже как взаимозаменяемые). Все же между
ними есть четкая грань.
Правопорядок – результат законности, характеризующий степень
осуществления ее требований, причем так, что реализуются глубокие правовые
начала, дух права. Если законность представляет собой режим общественно-
политической жизни, который вводит известные требования, то правопорядок –
это уже фактическое «правовое состояние» упорядоченности общественных
отношений, та нормальная правовая жизнь, которая наступает в результате
реализации требований законности. Режим законности, выраженный в виде
системы политико-правовых требований, на уровне правопорядка как бы
материализуется в системе реальных правовых отношений.
Будучи венцом, итоговым результатом действия права, правопорядок как
бы замыкает цепь основных общественно-политических явлений из области
правовой надстройки (право – законность – правопорядок).
Основные черты правопорядка, существующего в данной общественной
системе, рельефно и ярко выражают особенности соответствующей правовой
системы в целом.
Выделим эти основные черты правопорядка: господство закона в области
отношений, регулируемых правом; полное и своевременное соблюдение и
исполнение всеми субъектами юридических обязанностей; строгая общественная
дисциплина; обеспечение максимально благоприятных условий для использования
субъективных прав; безусловное утверждение прирожденных прав и свобод
человека; четкая и эффективная работа всех юридических органов, прежде
всего правосудия; неотвратимость юридической ответственности для каждого
совершившего правонарушение.
Другими словами, правопорядок есть реальное, полное и
последовательное осуществление всех требований законности, идеалов и
принципов права, правового государства, прежде всего реальное и полное
обеспечение прав человека.
66. ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ
Современная правовая система России, при всех ее особенностях, более
родственна именно романо-германской правовой семье.
Среди признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие:
– единая иерархически построенная система источников писаного права,
доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);
– главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает
общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья,
административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие
нормы в конкретных правоприменительных актах; – имеются писаные
конституции, обладающие высшей юридической силой; – высокий уровень
нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных
актов; – весомое положение занимают подзаконные нормативные акты
(регламенты, инструкции, циркуляры и др.); – деление системы права на
публичное и частное, а также на отрасли; – правовой обычай и юридический
прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
– на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;
– особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и
разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения
данной правовой семьи.