–PAGE_BREAK–2.5. Виды акционерного общества
В Российском гражданском праве АО делится на закрытые и открытые, что отражается в его наименовании и уставе. Отличия открытых АО от закрытых АО наглядно продемонстрировано в таблице 1[2, п.2-3 ст.7].
Таблица 1
Отличия открытых АО от закрытых АО вставить таблицу.
2.6. Современное законодательное регулирование положения акционерных обществ в РФ
На правовое регулирование положения АО направлен целый комплекс разноотраслевых нормативных актов. Центральное место среди них занимает Гражданский кодекс РФ, который выделяет АО среди иных видов юридических лиц, и в частности коммерческих организаций. Наряду с ГК РФ, при правовом регулировании создания, деятельности, реорганизации и ликвидации АО применяются иные кодифицированные нормативные акты, в том числе АПК РФ, НК РФ, ГПК РФ и др.
Основной специальный законодательный акт, который направлен на регулирование правового положения акционерных обществ – Федеральный Закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Закон определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. Как уже указывалось в работе, в 2001 году в Закон были внесены существенные изменения и дополнения, затронувшие более половины статей Закона «Об акционерных обществах». В настоящее время действует редакция от 31 октября 2002 года.
Следует отметить, что особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами. Так, например, особенности создания кредитных организаций урегулированы Законом «О банках и банковской деятельности», создание инвестиционных фондов Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».
Также отдельно необходимо отметить особенности правового регулирования АО при приватизации. Последние установлены Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».
Наряду с законодательными актами, правовое положение АО регулируется Указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ, то есть подзаконными нормативными актами. В частности можно выделить:
— Положение о порядке управления находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использования специального права Российской Федерации на участие в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции») (утв. постановлением Правительства РФ от 23 января 2003 г. N 44)[8].
А также постановление Правительства РФ:
— Постановление Правительства РФ от 30 октября 1997 г. N 1373 «О реформе предприятий и иных коммерческих организаций»[9];
— Постановление Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 «О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями» (с изм. и доп. от 17 апреля 1998 г.)[10] и мн. др.
Отдельно необходимо выделить ведомственные акты, которые принимаются во множестве Министерствами и Ведомствами. Важно акцентировать внимание, что такие акты могут приниматься только во исполнение действующего законодательства, должны быть зарегистрированы в Минюсте РФ, и, конечно же, не должны противоречить действующему законодательству.
В качестве пример, можно привести:
— Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 июля 2002 г. №28/пс «Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда»[5];
— Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. №421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения»[6].
В настоящее время действуют Стандарты эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением ФКЦБ от 3 июля 2002 г. N 25/пс. Стандарты эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением ФКЦБ от 30 апреля 2002 г. N 16/пс.
В целом необходимо констатировать, что ведомственные акты, и в первую очередь акты ФКЦБ играют большую роль в регулировании правового положения АО.
Нормотворчеством актов направленных на регулирование правового положения АО может заниматься только РФ, что вытекает из ст. 71 Конституции РФ. Субъекты же РФ могут принимать инициативу только в распоряжении и управлении АО, акции которых им принадлежат.
3. СОЗДАНИЕ И ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ЗАО
3.1. Учреждение ЗАО
В соответствии с действующим законодательством, общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования) [2, абз.1 ст.8].
Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). То есть субъектный состав учредителей может составлять как учредительное собрание, состоящее из нескольких лиц, так и одно лицо. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Законодатель четко ограничивает субъектов, которые могут выступать учредителями АО. В соответствии с п.1 ст.10 Закона, учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. При этом государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами, состав участников такого общества не имеет значения(например, наличие иностранного капитала). Возможность участия государственных органов в учреждение АО разъясняется в Письме Госкомимущества РФ от 9 января 1997 г. N АР-19/74 «Об участии комитетов по управлению государственным имуществом субъектов Российской Федерации в учреждении хозяйственных обществ». Исключение, когда государственные и муниципальные органы могут участвовать в учреждении АО составляют только случаи учреждения комитетами по управлению государственным имуществом акционерных обществ в процессе приватизации в соответствии с законодательством о приватизации в Российской Федерации.
Число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти [2, п.2 ст.10]. Кроме того, ЗАО не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Ключевым вопросом в создании ЗАО, на практике, является определение момента создания ЗАО, а также определение момента возникновения правоспособности. В абз.2 ст.8 Закона закреплено, что общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Порядок государственной регистрации регулируется Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».
Однако необходимо учитывать, что правоспособность общества в полном объеме возникает не просто с момента государственной регистрации. Дополнительным и необходимым условием выступает необходимость оплаты 50% акций общества распределенных среди его учредителей [2, абз.2 п.3 ст.2]. Учредители общества обязаны оплатить не менее половины уставного капитала закрытого акционерного общества в течение трех месяцев с момента его государственной регистрации, а оставшуюся часть — в течение года с момента регистрации общества, если договором о создании общества не предусмотрен меньший срок [2, п. 1 ст. 34]. Статьей 26 Закона определен минимальный размер уставного капитала для закрытых акционерных обществ — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.
До момента государственной регистрации закрытого акционерного общества в качестве юридического лица его учредители выступают в гражданско-правовых и иных отношениях каждый от своего имени, но для достижения общей цели — создания акционерного общества.
Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества, т.к. такой заключаемый учредителями договор о создании ЗАО является договором о совместной деятельности по учреждению общества.
Важно акцентировать внимание на том, что в связи с вступлением в особые правоотношения ответственность учредителей по обязательствам, связанным с созданием общества, законодателем признается солидарной, но при условии, что данные обязательства возникли до государственной регистрации акционерного общества. Если, например, кто-либо из учредителей закрытого акционерного общества после государственной регистрации общества в качестве юридического лица на свой риск примет на себя обязательство в интересах общества, то другие учредители уже не могут быть привлечены к солидарной ответственности по этому обязательству на основании п. 3 ст. 10 Закона. Образец Учредительного договора в Приложении 1.
3.1.1. Устав общества
В соответствии с п.1 Закона, устав общества является учредительным документом общества. Это основной правовой документ, определяющий порядок организации и осуществления текущей финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества. Это своего рода конституция общества, определяющая всю его суть, тем более что, требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами [2, п.2 ст.11]. Главное предназначение устава — юридическая индивидуализация соответствующего закрытого акционерного общества в качестве субъекта права, самостоятельного и конкретно определенного участника гражданского оборота. Устав является единственным учредительным документом ЗАО. Законодатель не предусматривает никаких других учредительных документов общества. К слову сказать, Российское акционерное законодательство начала 90-х годов предусматривало, что учредительными документами являются — заявка на регистрацию (заявка), протокол учредительного собрания (кроме случая, когда один учредитель), устав общества (п.14 Положения об акционерных обществах). Устав ЗАО – документ, который должен отвечать определенным законодательным требованиям, содержать обязательную для него информацию об обществе.
Устав разрабатывается на основании и в соответствии с положениями законодательства РФ, регулирующего гражданские правоотношения в хозяйственно-правовой сфере деятельности субъектов таких отношений, в частности, положений ГК РФ и федеральных законов, определяющих порядок создания (учреждения), функционирования и ликвидации (реорганизации) хозяйственного общества в форме акционерного общества.
Устав ЗАО должен содержать следующие сведения:
— полное и сокращенное фирменные наименования общества;
— место нахождения общества;
— тип общества (закрытое);
— количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
— права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа);
— размер уставного капитала общества;
— структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
— порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
— сведения о филиалах и представительствах общества;
— иные положения, предусмотренные Законом и иными федеральными законами.
Вышеназванные положения должны быть включены в устав в обязательном порядке. В случае отсутствия в Уставе значимой, обязательной информации, в регистрации общества может быть отказано, вплоть до внесения необходимых изменений и дополнений. Наряду с обязательной информацией, устав может содержать и иные сведения, носящие значимый характер для АО. Единственное ограничение – данная информация не должна противоречить действующему законодательству РФ. Для разработки устава желательно привлекать только соответствующих специалистов.
По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. В соответствии с п.4 ст.49 Федерального закона «Об акционерных обществах» решение об утверждении устава в новой редакции (подп.1 п.1 ст. 48 Закона) должно приниматься общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. В соответствии со ст. 14 Федерального закона «Об акционерных обществах» регистрация устава общества в новой редакции осуществляется в порядке, предусмотренном ст.13 этого Закона. При обращении с заявлением о регистрации устава общества в новой редакции заявитель должен приложить к заявлению решение общего собрания акционеров, принятое в установленном порядке. Орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, обязан проверять соответствие представленных документов требованиям законодательства и в случае несоответствия их указанным требованиям вправе отказать в регистрации.
Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества [2, п.5 ст.12].
ЗАО вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал (за счет увеличения номинальной стоимости акций либо выпуска дополнительных акций) или уменьшить (за счет уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества). Однако следует отметить, что уменьшение уставного капитала общества не разрешается, если в результате такого уменьшения его размер станет ниже стократной суммы МРОТ [3, стр. 129]
3.1.2. Акции АО
Акция — ценная бумага, которая свидетельствует о внесении определенного пая в капитал акционерного общества и дает, в силу этого, право ее владельцу на получение доли прибыли акционерного общества в форме дивидендов, а так же право голоса на общем собрании акционеров и на часть имущества, оставшегося после ликвидации АО [14, с.38].
Акции выпускаются (эмитируются) акционерным обществом для увеличения уставного капитала, — данное решение принимается самими участниками (акционерами) в лице общего собрания акционеров. Выпуск и обращение акций регулируются ГК РФ, ФЗ от 26.12.96г «Об акционерных обществах», ФЗ от 22.04.96г «О рынке ценных бумаг» и другими нормативными актами, принятыми в порядке установленном данными законами.
Условие эмиссии акции, в том числе их количество, форма выпуска, а также права, которые будут иметь владельцы этих акций, фиксируются в уставе общества и специальном документе — проспекте эмиссии акций. Проспект эмиссии акций в обязательном порядке регистрируется в Министерстве финансов РФ. При регистрации акциям данного выпуска присваивается определенный регистрационный номер по Государственному реестру ценных бумаг РФ.[13]
Акции являются бессрочным документом. Срок их обращения ограничен только сроком существования общества, выпустившего их.
Учредители вправе выпустить привилегированные акции, которые дают право их владельцу на получение фиксированного дивиденда — заранее определенного ежегодно выплачиваемого дивиденда в процентах к номинальной стоимости привилегированной акции. Если суммы прибыли не хватает для выплаты дивидендов по привилегированным акциям, то используется для этой цели резервный фонд АО. Привилегированная акция не дает право голоса на общем собрании акционеров. Иногда под привилегированными понимаются акции, дающие право их держателям на несколько голосов или на место в Совете директоров. Перечень тех или иных привилегий устанавливается в уставе общества и в проспекте эмиссии этих акций [14, с. 38].
Акции могут быть предъявительскими и именными. Использовать все права, вытекающие из права собственности предъявительскими акциями, может любое лицо, предъявляющее акции. В этом случае конкретный владелец акции нигде не фиксируется. Движение же именной акции отмечается в строгом порядке в специальном документе — реестре акционеров АО. Использовать права, вытекающие из владения именной акцией, может только лицо, внесенное в реестр, или его полномочный представитель.
продолжение
–PAGE_BREAK–В соответствии с действующим законодательством РФ акционерное общество может выпускать только именные акции. Поэтому для юридического оформления вступления в права, которые следуют из владения акциями, все акционеры должны быть зарегистрированы в реестре акционеров общества.
ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции.
3.2. Органы управления ЗАО
Акционерное общество считается одной из наиболее сложных организационно-правовых форм юридических лиц, для обеспечения деятельности которых требуется хорошо продуманная и слаженная система органов управления и контроля. Современное акционерное законодательство предусматривает трехуровневую систему органов управления ЗАО: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган (органы) общества.
3.2.1 Общее собрание акционеров
Одним из самых важных вопросов акционерного права на всех этапах его существования был вопрос об эффективном внутрифирменном управлении. Отечественный акционерный закон 1995 года в значительной степени придерживался американской модели управления компаниями (с точки зрения распределения полномочий), где ведущая роль отводилась советам директоров, менеджерам. А вот в части построения органов управления закон оставался в рамках «классической» немецкой конструкции, предусматривающей трехзвенную структуру управления обществом, что привело к формированию своеобразной «смешанной» системы.
Вопрос формирования адекватной правовой базы корпоративного управления, несомненно, один из самых актуальных. Применение в первоначальной редакции Закона адаптированных элементов, относящихся к разным моделям управления в АО, предопределило необходимость установления оптимального соотношения между ними и, как следствие, существенную корректировку закона в этой части.
Основные принципы построения системы управления акционерным обществом остались неизменными и после принятия новой редакции акционерного закона. Структура управления по-прежнему трехзвенная. Она включает в себя общее собрание акционеров — высший орган управления; совет директоров (наблюдательный совет) — постоянно действующий орган акционеров, а также исполнительный орган (органы) общества. Последний осуществляет руководство текущей деятельностью общества и решает вопросы, не отнесенные к компетенции волеобразующих органов общества.
Закон содержит достаточно серьезные изменения, касающиеся всех трех звеньев управления обществом, которые требуют самого пристального внимания и серьезного анализа. Можно отметить, что основные изменения произошли по двум направлениям — таким как перераспределение и уточнение компетенции органов и более детальное регулирование процедурных вопросов (с акцентом усиления гарантий прав акционеров на участие в управлении обществом).
В соответствии с п.1 ст.47 Закона высшим органом управления обществом является общее собрание акционеров, которое проводится ежегодно в обязательном порядке. Вопросы, касающиеся изменения компетенции общего собрания и совета директоров принципиально важны. Тем более, что эти нормы вступили в силу не с 1 января 2002 года, как все прочие, а гораздо раньше — со дня опубликования закона от 7 августа 2001 года.
Глобальных изменений новый закон не внес, но компетенция общего собрания по ряду моментов уточнена и расширена:
— п. 6 п. 1 ст. 48 закона в его новой редакции относит принятие решений об увеличении уставного капитала общества только к компетенции общего собрания акционеров;
— право утверждения внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества (в исключение из общего правила об утверждении внутренних документов советом директоров) относится сейчас к компетенции общего собрания акционеров. Это в известной степени перераспределило полномочия волеобразующих органов общества в сфере влияния на деятельность менеджмента;
— общее собрание акционеров не решает отныне вопросов об определении формы сообщения обществом материалов (информации) акционерам;
— удален из вопросов, относящихся к компетенции общего собрания участников, вопрос принятия решения о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции. Указанное изменение нельзя отнести к числу перераспределяющих полномочия общего собрания и совета директоров, так как в соответствии с новой редакцией ст. 7 Закона преимущественное право акционера закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, закреплено императивно и не зависит от записи в уставе.
Изменен правовой статус акционеров-владельцев привилегированных акций: возможность наделения их правом голоса на общем собрании на основании положений устава исключена. С момента вступления в силу новой редакции закона такое право может быть предоставлено только законом. Указанное обстоятельство также можно отнести к изменениям, относящимся к общему собранию акционеров, поскольку в связи с этим в определенных случаях меняется порядок принятия решений общим собранием акционеров.
Вообще, вопросы, касающиеся процедуры созыва и проведения общего собрания акционеров; формирования повестки дня, списка лиц, имеющих право принимать участие в собрании; информации (материалов), подлежащих предоставлению и прочие вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров, особо актуальны в преддверии проведения годовых общих собраний акционеров и требуют отдельного анализа и комментирования, поскольку изменения коснулись этих положений в значительной степени.
Пункт 7 ст. 49 закона в части определения условий, при которых акционер вправе обжаловать в суд решение общего собрания акционеров, изменений не претерпел: акционер может обжаловать решение общего собрания, если оно принято с нарушением требований закона, иных правовых актов, устава общества, при условии, что он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Однако эти положения существенно дополнены указанием на то, что подобное заявление должно быть подано в суд в течение 6-ти месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Это дополнение весьма существенно и позитивно, поскольку позволяет ограничить период неопределенности, который связан с возможностью обжалования решений общего собрания.
Решен в новой редакции Закона давно назревший вопрос об обществах с единственным акционером. В соответствии с п. 3 ст. 47 закона решения таким акционером принимаются единолично, оформляются письменно, т. е. на основании этой нормы единственный акционер должен оформить решение, а не протокол. Установлено при этом, что положения закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, в данном случае не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.
3.2.2. Совет директоров (наблюдательный совет)
Что касается определения компетенции совета директоров (наблюдательного совета), то новая редакция Закона не меняет принципиальный подход законодателя к месту этого органа в системе органов управления акционерным обществом и закрепляет, как и ранее, его достаточно широкие полномочия.
Закон, как и прежде, относит к компетенции совета директоров вопросы общего руководства деятельностью общества (за исключением тех, которые входят в компетенцию общего собрания акционеров): полномочия, касающиеся созыва и проведения общего собрания, определение приоритетных направлений деятельности, ряд других серьезных вопросов. По-прежнему сохраняется положение, в соответствии с которым компетенция совета директоров (в отличие от компетенции общего собрания акционеров, которая определяется исключительно в законе) может быть расширена уставом общества.
Однако и в части определения компетенции совета директоров произошли некоторые изменения, как расширяющие ее, так и ограничивающие:
— совет директоров лишен права решать вопрос об увеличении уставного капитала путем изменения номинальной стоимости акций (это составляет компетенцию общего собрания акционеров). Уставом общества может быть предусмотрено только право совета директоров принимать решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;
— существенно ограничено в подп. 13 п. 1 ст. 65 Закона право совета директоров на утверждение внутренних документов общества за счет отнесения этих полномочий как к компетенции общего собрания акционеров (документы, определяющие порядок деятельности органов управления общества), так и к компетенции исполнительных органов общества (документы, перечень которых определяется уставом общества);
— к положениям, расширяющим компетенцию совета директоров, необходимо отнести предусмотренную подп. 17 п. 1 ст. 65 Закона обязанность совета директоров утверждать регистратора общества и условий договора с ним. Это связано с необходимостью оперативного решения этих вопросов и нецелесообразностью созыва по этому поводу собрания акционеров;
— абсолютной новеллой законодательства стало введение понятия «временный исполнительный орган общества», правом образования которого в случаях, предусмотренных законом, обладает совет директоров. К таким случаям относится установленное уставом общества право совета директоров принять решение о приостановлении полномочий исполнительного органа общества или управляющей организации, и закрепленное законом право на создание временного исполнительного органа в случае, если директор общества или управляющая организация не могут исполнять свои обязанности.
К новеллам Закона можно отнести также п. 1 ст. 66 Закона, где предусматривается правило избрания совета директоров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Старая норма о том, что совет директоров избирается сроком на 1 год, создавала массу затруднений на практике. Новая формулировка вносит предельную ясность и определенность, позволяет избежать недоразумений. Необходимо только помнить, что в случае не проведения годового общего собрания акционеров в установленный срок полномочия совета директоров все же прекращаются, кроме тех, что связаны с подготовкой, созывом и проведением общего собрания.
В соответствии с новым Законом члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более 1/4 от всего состава совета директоров (ранее могли составлять ровно половину). Указанное изменение следует признать позитивным и устраняющим несостыковки «англо-американской» и «немецкой» модели управления обществом в российском законодательстве.
Принятие решений советом директоров в определенных случаях процедурно упрощается, т. к. новая редакция закона предусматривает наряду с возможностью проведения заочного голосования возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования по вопросам, включенным в повестку дня, письменного мнения члена совета директоров.
К процедурным новшествам следует также отнести четкое закрепление в Законе (п. 3 ст. 68) правила о недопустимости передачи права голоса членом совета директоров другому лицу, сокращение срока составления протокола заседания с 10-ти до 3-х дней и др.
Новеллой является норма об ответственности представителей государства или муниципального образования в совете директоров наряду с другими членами совета директоров открытого акционерного общества.
3.2.3. Общая характеристика исполнительного органа
Руководство текущей деятельностью общества в соответствии с п. 1 ст. 69 закона могут осуществлять (как и раньше) либо единоличный исполнительный орган, либо единоличный исполнительный орган и дирекция. В Закон внесены дополнения, уточнившие, что исполнительные органы подотчетны общему собранию акционеров и совету директоров.
Закон от 7 августа 2001 года внес поправку, касающуюся необходимости установления в уставе при наличии коллегиального исполнительного органа положений, касающихся определения только его компетенции, поскольку перераспределение функций генерального директора не может осуществляться уставом.
Компетенция исполнительных органов определяется, как и ранее, по принципу: все, касающееся руководства текущей деятельностью, за исключением отнесенного к компетенции общего собрания и совета директоров, — прерогатива исполнительного органа.
Удельный вес изменений, касающихся исполнительных органов общества, относительно невелик: к нововведениям можно отнести предусмотренную законом возможность формирования временного исполнительного органа; утверждения положения о коллегиальном исполнительном органе общим собранием; возможность отнесения уставом к компетенции исполнительного органа принятие ряда внутренних документов общества с ограничением в этой части возможностей совета директоров.
Уточнены некоторые процедурные вопросы. Так, урегулированы правила определения кворума для проведения заседания коллегиального исполнительного органа (подп. 1 п. 2 ст. 70), установлен прямой запрет на передачу права голоса членом коллегиального исполнительного органа иному лицу, в том числе другому члену коллегиального исполнительного органа (подп. 4 п. 2 ст. 70).
Важно подчеркнуть, что помимо единоличного или коллегиального исполнительного органа, в соответствии с абз.3 п.1 ст.69 Закона, по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
С доверительным управляющим заключается соответствующий договор. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.
Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества [2, п.3 ст.69].
Права и обязанности исполнительного органа как единоличного, так и коллегиального, управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются помимо Закона и иных правовых актов РФ регулируются договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.
В соответствии с абз.4 п.4 ст.69 Закона, в случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему.
Временные исполнительные органы общества осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов общества не ограничена уставом общества.
3.2.4. Единоличный исполнительный орган
Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) действует от имени ЗАО без доверенности, в том числе:
· представляет его интересы;
· издает приказы;
· совершает сделки;
· дает обязательные для всех работников АО указания;
· утверждает штаты.
продолжение
–PAGE_BREAK–Необходимо учитывать, что Закон не запрещает совмещать лицом осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций. Однако, такое совмещение допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Одним из эффективных средств обеспечения надлежащего исполнения генеральным директором (управляющей организацией, управляющим) и членами правления общества своих обязанностей является предусмотренная законодательством ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями. Обществу рекомендуется активно использовать право обращаться в суд с требованием о возмещении убытков указанными лицами не только для того, чтобы возместить понесенные им потери, но также и для того, чтобы стимулировать их исполнять свои обязанности надлежащим образом.
В соответствии с действующим законодательством (ст.71 Закона) генеральный директор (управляющая организация, управляющий) и члены правления общества несут ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей.
3.4. Понятие реестра ЗАО. Содержание реестра
Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации не позднее одного месяца с момента государственной регистрации общества. Положение о реестре акционеров АО разработано в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах», Временным положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (Приложение к Постановлению Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 12.07.95 N.3) и другими правовыми актами Российской Федерации.
Реестр акционеров – банк информации закрытого акционерного общества. Это своего рода – стержень, основа акционерного общества, без которого не могло бы быть нормального функционирования общества. Именно в реестре ведется учет размера уставного капитала, количества, номинальной стоимости акций, распределенных среди учредителей ЗАО или иного, заранее определенного круга лиц; о каждом зарегистрированном лице держателя акций; об акциях общества, выкупленных им за счет собственных средств, их количестве, номинальной стоимости и категориях (типах); о выплате дивидендов и многой другой информации.
Реестр ЗАО является основным документом, подтверждающим право владения акциями Общества и использования вытекающих из него прав и обязанностей.
Наряду с понятием «реестр» в законодательстве выделяется категория «система ведения реестра», которая по содержанию шире «реестра» и охватывает, в том числе его. Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.
Ведение реестра – это обязанность ЗАО, такой вывод следует из п.2 ст.44 Закона об АО — общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества.
В ЗАО, где число акционеров не более 50, держателем реестра является само общества, и ему не требуется специальный регистратор, в отличие от ОАО. Однако, для самостоятельного ведения реестра акционеров общество должно иметь в штате сотрудника с аттестатом ФКЦБ России на право осуществления регистраторской деятельности, приобрести сертифицированный программный продукт, разработать собственные правила ведения реестра.
В частности, в соответствии с п.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, эмитент, осуществляющий самостоятельное ведение реестра акционеров, обязан разработать пакет необходимых документов и обеспечить:
1. ведение лицевых счетов;
2. ведение учета ценных бумаг на эмиссионном и лицевом счете эмитента;
3. ведение регистрационного журнала;
4. ведение журнала учета выданных, погашенных и утраченных сертификатов (в случае документарной формы ценных бумаг);
5. хранение и учет документов, являющихся основанием для внесения записей в реестр;
6. учет запросов, полученных от зарегистрированных лиц, и ответов по ним, включая отказы от внесения записей в реестр;
7. учет начисленных доходов по ценным бумагам;
8. осуществление иных действий, предусмотренных законодательством.
Не предусмотрено исключений даже в том случае, когда одному акционеру принадлежит 100% акций общества.
Фактически это означает, что в акционерном обществе должен быть специалист, обладающий необходимыми знаниями, который должен осуществлять все операции по реестру не менее 4 часов каждый рабочий день недели (п.5 Положения о ведении реестра).
В такой ситуации, как отмечают исследователи, для законопослушного эмитента выгоднее обратиться к услугам независимого регистратора.
Правила ведения реестра должны быть доступны для ознакомления заинтересованным лицам. В правилах внутреннего документооборота и контроля должен быть определен порядок обработки и хранения документов реестра, приведены формы внутренних документов регистратора, обязанности должностных лиц и персонала регистратора, а также порядок осуществления внутреннего контроля. Правила внутреннего документооборота и контроля должны предусматривать:
— способы регистрации, обработки, хранения и архивирования документов;
— порядок доступа к архиву;
— способы сохранения электронных данных;
— порядок установления паролей при работе с программой ведения реестра;
— систему внутреннего контроля и порядок проверки данных, вводимых в систему ведения реестра;
— способы восстановления данных в случае их утраты;
— меры противопожарной безопасности.
Реестр должен содержать данные, достаточные для идентификации зарегистрированных лиц. Фактически реестр составляет совокупность журналов: регистрационный журнал; общие сведения об акционерном обществе; лицевые счета; журнал выписок из реестра акционеров. В реестре открываются отдельные лицевые счета акционеров, номинальных держателей акций и лиц, на имя которых зарегистрирован залог акций, а также эмиссионный и лицевой счета общества. Каждый лицевой счет имеет свой номер, который является исключительным в пределах всего реестра. Лицевой счет зарегистрированного лица должен содержать:
— данные, содержащиеся в анкете зарегистрированного лица;
— информацию о количестве ценных бумаг, виде, категории (типе), государственном регистрационном номере выпуска ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица, в том числе обремененных обязательствами и (или) в отношении которых осуществлено блокирование операций;
— список операций, представляющий часть регистрационного журнала, содержащую записи по лицевому счету зарегистрированного лица.
В случае, если невозможно однозначно идентифицировать зарегистрированное лицо, его лицевому счету присваивается статус «ценные бумаги неустановленного лица».
Для лицевых счетов физических лиц основанием для присвоения такого статуса является отсутствие в реестре данных о документе, удостоверяющем личность зарегистрированного лица, или несоответствие данных о документе, удостоверяющем личность, требованиям, утвержденным для такого вида документов (при условии отсутствия ошибки регистратора). Для лицевых счетов юридических лиц основанием для присвоения статуса «ценные бумаги неустановленного лица» является отсутствие данных о полном наименовании, номере и дате государственной регистрации юридического лица, месте его нахождения.
Каждое зарегистрированное в реестре лицо имеет право удостовериться, что оно внесено в реестр акционеров. Документом, подтверждающим права зарегистрированных лиц на акции общества, является выписка из реестра акционеров. Выписка из реестра акционеров не является ценной бумагой и ее передача другому лицу не означает перехода прав собственности на акции. При выдаче выписки из реестра акционеров заполняется журнал выписок из реестра акционеров.
4. ОБЩИЙ ПОРЯДОК РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ ЗАО
4.1. Реорганизация ЗАО
Действующее законодательство не содержит легального определения реорганизации ЗАО. Однако систематический анализ норм Закона позволяет сформировать основные признаки реорганизации. Во-первых, реорганизация представляет собой прекращение деятельности общества, сопровождающееся общим правопреемством. Во-вторых, реорганизация общества (кроме реорганизации в форме присоединения), согласно ст. 8 Закона об АО, является способом создания акционерного общества наряду с его учреждением вновь. Реорганизация — это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством (сингулярное правопреемство при реорганизации невозможно). В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо. Закон «Об акционерных обществах» определяет порядок добровольной реорганизации общества. Другие основания и порядок реорганизации общества (в т.ч. принудительной) определяются Гражданским кодексом и иными федеральными законами. Важно подчеркнуть, что моментом, с которого общество считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения), признается момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц [2, п.4 ст.15].
В соответствии с действующим законодательством реорганизация может быть осуществлена в форме:
· слияния;
· присоединения;
· разделения;
· выделения;
· преобразования.
Это исчерпывающий перечень и реорганизация не может быть проведена в какой-либо иной форме.(рис.2)
Рис. 2. Формы реорганизации предприятий.
1.Слияние как форма реорганизации ЗАО
Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. При слиянии появляется новое общество, и Закон не ограничивает количество обществ участвующих в слиянии, отмечая лишь, что в слиянии участвуют два и больше обществ. Все имущественные права и обязанности каждого общества переходят к ЗАО, которое возникает в результате слияния. Чтобы достигнуть цели слияния, общества заключают между собой договор о слиянии. В данном соглашении определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Такой договор обладает рядом особенностей, на которые необходимо обратить внимание. Как верно отмечают исследователи, нетрудно заметить, что подобный договор не вписывается в рамки ни одного из поименованных в ГК РФ и имеет существенные отличия от наиболее близких к нему по характеру договоров о совместной деятельности (простом товариществе) и учредительных договоров.
2. Присоединение как форма реорганизации
В соответствии с п.1 ст.17 Закона, под присоединением общества понимается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Между присоединяемым обществом и обществом, к которому осуществляется присоединение, заключается договор о присоединении. Такой договор, как и договор о слиянии обществ обладает рядом особенностей. В соглашении о присоединении определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, также как и при слиянии, выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. Как и при слиянии обществ, при присоединении в определенных законодательством случаях требуется согласие уполномоченных государственных органов (Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).
Главное отличие в процедуре присоединения от слияния заключается в том, что государственной регистрации в случае реорганизации в форме присоединения подлежит не само акционерное общество, к которому осуществлялось присоединение, а изменения и дополнения к его учредительному документу. Само же общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет место при других формах реорганизации), а с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. При присоединении одного общества к другому, к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.
3. Разделение как форма реорганизации
Под разделением общества понимается прекращение деятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам [2, п.1 ст.18]. Реорганизация в форме разделения означает, во-первых, прекращение деятельности общества, во-вторых, в результате разделения ЗАО возникают как минимум два новых общества, каждое их которых подлежит государственной регистрации. Законодатель установил такой порядок реорганизаций общества: совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса. Именно на основе разделительного баланса, переходят права и обязанности от реорганизуемого общества к новым обществам. Решение вопросов о реорганизации общества в форме разделения выносится на общее собрание общества. Это следующие вопросы:
· о реорганизации общества в форме разделения;
· о порядке и об условиях разделения;
· о создании новых обществ;
· о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ;
· об утверждении разделительного баланса.
После этого созываются общие собрания каждого из вновь созданных обществ, которые утверждают уставы своих ЗАО, избирают советы директоров, исполнительные органы и решают др.вопросы. В Законе подчеркивается, что каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.
4. Выделение как форма реорганизации
Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего [2, п.1 ст. 19].
Основой для выделения из АО еще одного общества является разделительный баланс – по нему передаются имущественные права и обязанности вновь образуемому обществу.
Как отмечают исследователи, при составлении разделительного баланса возможны различного рода злоупотребления в пользу одного или нескольких сторон. Например, известны случаи, когда при разделении общества на несколько обществ пассив реорганизуемого общества концентрировался в одном из новых обществ, которое вскоре объявлялось банкротом, а кредиторам оставалось только подсчитывать свои убытки. Другие же вновь образованные общества, избавившись от кредиторов, стали процветать. Подобная ситуация может возникнуть и при выделении общества.
Порядок реорганизации в форме выделения таков: совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса.
продолжение
–PAGE_BREAK–После общего собрания АО и решения всех ключевых вопросов реорганизации, собираются общие собрания акционеров каждого создаваемого общества, на которых, принимаются решения об утверждении его устава и образовании органов обществ. Как подчеркивается в п.3 ст.19 Закона, если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляются общим собранием акционеров реорганизуемого общества.
Как и при реорганизации в форме разделения, Закон гарантирует защиту прав акционеров общества: если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.
4.2. Ликвидация ЗАО
Ликвидация юридического лица – прекращение его существования без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. По действующему законодательству ЗАО может быть ликвидировано (ст.21 Закона):
— добровольно в порядке, установленном Гражданским Кодексом РФ, с учетом требований Закона и устава ЗАО;
— по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.
Для добровольной ликвидации общества совет директоров ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии. Решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимает общее собрание акционеров. Решение принимается большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании. Причинами добровольной ликвидации ЗАО могут быть, например, истечение срока, на который создано юридическое лицо; достижение цели, ради которой оно создавалось; признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов при условии, что эти нарушения носят неустранимый характер [1, п.1 ст.61]. Могут быть и иные причины добровольной ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде. После принятия решения о ликвидации общества, назначение ликвидационной комиссии и одобрения состава ликвидационной комиссии органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, начинается непосредственно процедура ликвидации.
Во-первых, в соответствии с п.1 ст.22 Закона, ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. В объявлении о ликвидации общества нужно констатировать факт, что закрытое акционерное общество с соответствующим фирменным наименованием и местом нахождения находится в процессе ликвидации, указать: кому, по какому адресу и в какие сроки кредиторы общества могут предъявить свои требования, а также сообщить сведения о почтовом и фактическом адресах ликвидационной комиссии. Издание, где должна быть размещена такая информация, должно быть специализированным, и не может быть заменено любым другим, например, на рекламную газету, как это иногда бывает на практике. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества.
Во-вторых, ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества [2, п.3 ст.22]. По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров. В случае, если на момент принятия решения о ликвидации общество имеет обязательства перед кредиторами, последние погашаются за счет активов общества. Выплаты кредиторам ликвидируемого общества денежных сумм производятся ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса:
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми общество несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским гонорарам;
в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого общества;
в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров.
В случае, если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между акционерами следующим образом [2, ст.23]:
в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 75 Закона (голосующие акции);
во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
Важно подчеркнуть, что распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата обществом определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости всем акционерам — владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между акционерами — владельцами этого типа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа. В соответствии со ст. 24 Закона, ликвидация общества считается завершенной, а общество — прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
5. БАНКРОТСТВО
Банкротство является одним из оснований для ликвидации предприятия [1, ст. 65].
Процедура банкротства представляет собой сложный экономический и юридический процессы.
Признаком банкротства юридического лица, в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ, считается неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. При отсутствии признаков банкротства арбитражный суд отказывает в удовлетворении соответствующего заявления о банкротстве должника. Однако наличие таких признаков (неспособность должника в данный момент погасить денежные обязательства и уплатить налоги в бюджет и внебюджетные фонды) вовсе не означает, что должник, как банкрот, будет подлежать обязательной ликвидации. Помимо процедуры конкурсного производства, применяемой при ликвидации должника — юридического лица, к нему могут быть применены и иные процедуры.
Существует два вида факторов, вызывающих банкротство:
1. Внешние факторы:
1.1 форс-мажорные обстоятельства (стихийные бедствия).
1.2 очень сильная либо достаточно слабая конкуренция.
1.3 противоречия и нестабильность в законодательстве.
1.4 увеличение цен на ресурсы.
1.5 экономическая ситуация в общем в стране, отрасли и т.п.
2. Внутренние факторы:
2.1 резкое снижение спроса на производимую предприятием продукцию или услуги.
2.2 старение основного капитала.
2.3 непрофессиональный менеджмент.
2.4 высокая доля заемного капитала.
2.5 низкие предпринимательские способности.
2.6 неправильная концептуальная идея фирмы.
Все вышеперечисленные факторы приводят к не желаемым результатам и осложняют нормальное течение предпринимательской деятельности[15].
Внутренние факторы отслеживаются в ходе анализа баланса предприятия. Этот анализ можно осуществлять силами работников предприятия, так, например, привлекая аудиторов со стороны. Анализ внешних факторов требует особых специалистов.
Целью антикризисного управления является разработка и реализация мер направленных на нейтрализацию наиболее опасных путей, приводящих предприятие к кризису.
Закон «О несостоятельности (банкротстве)» (2002г) предусматривает ряд процедур (рис. 3), способствующих восстановлению платежеспособности должника, а именно:
— досудебную санацию — предоставление должнику финансовой помощи, достаточной для погашения денежных обязательств и восстановления платежеспособности;
— мораторий на удовлетворение требований кредиторов;
— возможность заключения мирового соглашения на любой стадии процесса;
— иные меры, которые могут способствовать достижению вышеназванных целей.
Рис. 3. Порядок осуществления антикризисных процедур
Внешним признаком банкротства является невыполнение требований кредиторов в течение трех месяцев со дня наступления сроков их исполнения. Требования к должнику должны превышать 1000 минимальных размеров оплаты труда. Банкротство может иметь место в результате судебного решения или при добровольной ликвидации и официальном объявлении должника о своей несостоятельности (внесудебная процедура). Факт банкротства может быть констатирован только судебным решением.
6. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Формирование и широкое распространение акционерного капитала являются одним из основных принципов, на котором базируются проводимые в стране реформы. Акционирование занимает важное место в создании нормальных условий функционирования предприятий, являясь удобной формой для проведения их разгосударствления, позволяет организовать эффективный контроль за деятельностью управленческого аппарата.
Теперь обратимся к поставленным задачам:
1. Рассмотреть общее понятие юридических лиц и историю становления акционирования в России.
Эта задача была поставлена для того, чтобы в сравнении с другими юридическими лицами, найти особенности акционерных обществ, а в частности ЗАО. Изучение истории становления акционирования позволило увидеть отличительные черты, по которым выбор падал именно на такую организацию хозяйствования.
2. Детальное рассмотрение функционирования ЗАО на главных этапах жизненного цикла. Банкротство фирмы исследовано кратко.
ВЫВОДЫ:
1. Закрытое Акционерное Общество — общество, в котором акции распределяются только среди его учредителей или заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции либо иным путем предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
2. Участники ЗАО не отвечают по его обязательством и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.
3.Число участников общества не должно превышать пятдесяти.
4. Минимальный уставной капитал должен состовлять не менее стократной суммы МРОТ.
5.Общество не обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
6. Для управления ЗАО не требуется создание Совета директоров (Наблюдательного совета).
Это основные отличительные черты Закрытого акционерного общество от других хозяйствующих субъектов.
7. СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные документы:
1. Гражданский кодекс РФ (часть первая) (принят Федеральным собранием РФ от 30 ноября 1994 г. № 51-Ф3 (в ред. 26.11.2002г.)
2. Федеральный закон от 26.12.1995г. № 208-Ф3 (ред. 31.10.2002) «Об акционерных обществах»
3. Борисов А.Б. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой, части второй, части третий (постатейный) – М.: Книжный мир, 2004.
4.Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».
Ведомственные правовые акты.
5. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 июля 2002 г. №28/пс «Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда»
6. Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. №421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения»
7. Положение о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа (утв. Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721) (с изм. и доп. от 16 ноября, 31 декабря 1992 г.)
8. Положение о порядке управления находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использования специального права Российской Федерации на участие в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции») (утв. постановлением Правительства РФ от 23 января 2003 г. N 44)
9. Постановление Правительства РФ от 30 октября 1997 г. N 1373 «О реформе предприятий и иных коммерческих организаций»
10. Постановление Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 «О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями» (с изм. и доп. от 17 апреля 1998 г.)
11. Постановление Пленума ВС РФ от 02.04.97 №4/8
12. Постановления СМ РСФСР от 25 декабря 1990г. №601
Книги и статьи
13. Райзберг Б.А. Основы бизнеса. Уч. пособие. М.: Изд-во «Ось-89», 2000.
14. Основы бизнеса /под ред. Рубина Е. Б., Ягодкиной И.А.: Учебно-практическое пособие / Московский государственный университет экономики, статистики и информатики. -М.: МЭСИ, 2000. — 148 с.
15. Несостоятельность предприятия. Банкротство, М.: Изд-во «ПРИОР», 1997.
16. Финансовая газета — 1994, №22, Инф. выпуск, «Общее собрание акционеров».
17. Экономика и жизнь — 1994, №9, Прил. Ваш партнер №9.
Приложение 1
УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР
Закрытого акционерного общества
«название общества»
«название в латинской транскрипции» (если есть)
Статья 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ.
Граждане Российской Федерации:
Ф.И.О. (паспорт: серия, номер, кем и когда выдан, прописка с индексом),
Перечислить всех Учредителей.
Или:
Юридическое(ие) лицо(а):
Правовая форма «Название» (юр.адрес, р/с в «Название банка» МФО банка, кор.сч.банка) в лице Директора (Генерального директора, Президента, Представителя, Учредителя и т.п.) Ф.И.О.
Перечислить всех Учредителей.
именуемые в дальнейшем «Учредители», Руководствуясь Гражданским Кодексом РФ, принятым Государственной Думой РФ 21 октября 1994г., заключили договор о создании в городе Москве Закрытого акционерного общества «название общества», именуемое в дальнейшем «Общество».
Полное официальное наименование Общества на русском языке Закрытое акционерное общество «название общества», в латинской транскрипции «название общества в лат.транскрипции» (если есть).
продолжение
–PAGE_BREAK–